مدخل لنظرية العقد

[abbes8]

تعريف العقد

العقد هو توافق إرادتين أو أكثر على إحداث أثر قانوني، سواء كان هذا الأثر هو إنشاء التزام أو نقله أو تعديله أو إنهاءه.

والعقد، كذلك، هو توافق إرادتين على إحداث أثر قانوني، أو بعبارة أخرى، هو توافق إرادتين على إنشاء رابطة قانونية أو تعديلها أو إنهائها.

تعريف العقد في القانون الفرنسي

المادة 1101 من القانون المدني الفرنسي، تعرّف العقد بأنه "اتفاق يلتزم، بمقتضاه، شخص أو أكثر نحو شخص أو أكثر، بإعطاء شيء أو القيام بعمل أو بالامتناع عنه".

تعريف العقد في اللغة وفي اصطلاح الفقهاء

يطلق العقد في اللغة على الجمع بين أطراف الشيء وربطها، وضده الحل، ويطلق أيضاً بمعنى إحكام الشيء وتقويته. ومن معنى الربط الحسي بين طرفي الحبل أخذت الكلمة للربط المعنوي للكلام أو بين الكلامين، ومن معنى الإحكام والتقوية الحسيّة للشيء أُخذت اللفظة وأُريد بها العهد، ولذا صار العقد بمعنى العهد الموثّق، والضمان، وكل ما يُنشئ التزاما.

وعلى ذلك يكون عقداً في اللغة، كل ما يفيد الالتزام بشيء عملاً كان أو تركاً، من جانبٍ واحد أو من جانبين، لما في كل أولئك من معنى الربط والتوثيق.

أما المعنى الذي اصطلح عليه الفقهاء لكلمة العقد فانه لا يبعد عن المعنى اللغوي له، بل هو حصرُ له وتخصيص لما فيه من العموم، وللعقد معنيين عندهم، ويطلق بإطلاقين: فمن عباراتهم ما يفيد أن العقد هو ربط بين كلامين ينشأ عنه حكم شرعي بالتزام لأحد الطرفين أو لكليهما.

وهذا يتفق كل الاتفاق مع تعريف القانونيين للعقد بأنه توافق إرادتين على إنشاء التزام أو نقله أو إنهائه.

ولذا فإن أكثر الفقهاء لا يطلقون اسم العقد على الطلاق، والإبراء، والإعتاق وغيرها مما يتم بكلام طرفٍ واحدٍ من غير كلام الطرف الثاني. في حين يطلقون اسم العقد على البيع، والهبة، والزواج، والإجارة وغيرها مما لا يتم إلاّ بربط كلامين من طرفين.

وبجوار هذا فإن هناك من الكتاب في الفقه من يعممون، فيطلقون كلمة العقد على كل تصرف شرعي، سواء أكان ينعقد بكلام طرفٍ واحد أم لا ينعقد إلاّ بكلام طرفين.

وفي الجملة أن كتب الفقه تذكر كلمة العقد، وتريد بها أحياناً المعنى العام، وهو المراد للتصرف، وتذكرها أحياناً وتريد بها المعنى الخاص، وهو ما لا يتم إلاّ من ربط كلامين يترتب عليه أثرُ شرعي. وهذا هو المعنى الشائع المشهور حتى يكاد ينفرد هو بالاصطلاح، وهو المعنى الذي يتبادر إلى الذهن إذا أطلقت كلمة العقد. أما المعنى الثاني فلا تدل عليه كلمة العقد، إلاّ بتنبيه يدل على التعميم.

ويطلق جمهور الفقهاء والأحناف منهم خاصة العقد بمعنيين:

الأول: هو تعليق كلام أحد المتعاقدين بكلام الآخر، شرعاً، على وجه يظهر أثره في المحل.

والثاني: العقد هو ما يتم به الارتباط بين إرادتين، من كلام وغيره، ويترتب عليه التزام بين طرفيه. فالعقد عند هؤلاء، لا يكون إلا في ما يحدث بين اثنين من تعاقد أو ارتباط بإرادتيهما.

الالتزام

يتوقف التعريف بالالتزام على المذهب الذي يؤخذ به في شأنه حيث يتنازعه مذهبان:

المذهب الشخصي:

وهو الذي يعتبر الالتزام رابطة بين شخصين ويستند إلى فكرة السلطة التي يخولها الحق لصاحبه، وهذه السلطة قد ترد على شيء كما في الحق العيني، وقد ترد على شخص كما في الحق الشخصي، وهي سلطة كاملة في الحق العيني كالملكية، أما في الحق الشخصي فلا تتناول إلاّ بعض حرية المدين وجانباً من نشاطه.

المذهب المادي:

وهو الذي يعتبر الالتزام رابطة بين ذمتين، باعتباره يمثل حقاً في ذمة الدائن، ويمثل حقاً في ذمة المدين، ويعتمد المذهب على التقريب بين الحق الشخصي والحق العيني باعتبار أن العنصر الغالب في الحق هو محل الحق لا أطراف الحق. فالحق الشخصي يجب أن يجرد من الرابطة الشخصية أي من علاقة الدائن بالمدين وأن ينظر إليه كعنصر من عناصر الذمة المالية.

ويمكن تعريف الالتزام بأنه رابطة قانونية بين شخصين، يلتزم، بمقتضاها، أحدهما، وهو المدين، بأن يقوم بعمل، أو بالامتناع عن عمل معين.

وعلى ذلك يكون للالتزام أركان ثلاثة هي:

1.طرفا الالتزام، دائن ومدين.

2.رابطة قانونية، يلتزم بمقتضاها المدين بأداء معين.

3.محل الالتزام وهو ما يجب على المدين أداؤه.

وقد عرّف المشروع التمهيدي للقانون المدني المصري الالتزام، بأنه "حالة قانونية بمقتضاها يجب على الشخص أن ينقل حقاً عينياً، أو أن يقوم بعمل، أو أن يمتنع عن عمل".

الفرق بين العقد والالتزام والتصرف القانوني

العقد يكون بتوافق إرادتين إيجاباً وقبولاً. أما الالتزام فهو التصرف المتضمن إرادة إنشاء حق من الحقوق أو إنهاء حق أو إسقاطه سواء أكان التصرف الذي ينتج التزاماً هو في مقابلة التزام من جانب آخر كما في البيع والإجارة، أم كان هذا الالتزام من جانبٍ واحدٍ كما في الوقف.

والالتزام بهذا المعنى يكون أعم من العقد الذي يشترط فيه اجتماع إرادتين على ما ذهب إليه جمهور الفقهاء. على أن البعض قد خص الالتزام عند الإطلاق بحالة التزام الشخص نفسه. ولذا فانهم يطلقونه على أحوال الإرادة المنفردة، وهو بهذا المعنى يكون مقابلاً لمعنى العقد.

وأمّا التصرف: فهو ما يصدر من الشخص المميز بإرادته قولاً أو فعلاً ويرتب عليه الشارع نتيجة ما. وهو يشمل الالتزام والعقد. فالتصرف أعم من العقد لأنه يتناول ما كان بإرادتين، وما كان بإرادة واحدة. كما يتناول ما كان منشئاً لحق أو منهياً له كالطلاق أو مسقطاً له كالإبراء، كما يتناول ما لم يكن فيه شيئاً من ذلك كما في الإخبار بدعوى أو إقرار بحقٍ سابقٍ أو إنكار له أو حلف على نفيه. فهو إخبار بثبوت حق وليس إنشاء لالتزام أو إسقاط له.

وعلى هذا فإن فأي عمل من أعمال الإنسان، لا يوصف بأنه تصرف قانوني، إلا حيث تكون الإرادة قد اتجهت إلى إحداث أثر قانوني، ويتم هذا الأثر نتيجة مباشرة لاتجاه الإرادة إليه. أما إذا لم تقصد الإرادة إحداث أثر قانوني، يربط صاحبها ويقيده، أمام القانون، فلا نكون بصدد تصرف قانوني، بل عمل من أعمال المجاملات، كدعوة صديق إلى غداء.

شروط العقد وشروط صحته

نظراً إلى أن العقد هو توافق إرادتين على إحداث أثر قانوني معين، لهذا، كان لا بد لانعقاد العقد من وجود أركان له، وهي:

1.الركن الأول وهو التراضي بين طرفيه.

2.الركن الثاني وهو المحل.

3.الركن الثالث وهو السبب.

4.وقد يضيف القانون أو المتعاقدان، ركناً رابعاً، وهو الشكل، وهذا هو العقد الشكلي.

ويترتب على فقدان ركن من هذه الأركان، بطلان العقد بطلاناً مطلقاً. فإذا انعدم التراضي لانعدام التمييز والإرادة، مثلاً، أو إذا انعدم السبب أو المحل، أو إذا لم يستوفيا ما يشترطه القانون، كأن كانا غير مشروعين، مثلاً، كان العقد باطلاً.

ويستلزم القانون، فضلاً عن هذه الأركان الثلاثة، التراضي والمحل والسبب، أن يكون كل من طرفَي العقد متمتعاً بالأهلية، وأن تكون إرادة كل منهما خالية من العيوب.

فاستيفاء العقد لأركانه شرط لانعقاده، والتمتع بالأهلية وسلامة الإرادة من العيوب، شرط لصحته. وجزاء فقدان أحد شروط الانعقاد، هو البطلان المطلق. أما جزاء فقدان شرط من شروط الصحة، فهو القابلية للإبطال، أو ما يسمى بالبطلان النسبي.

مجال العقد

يتحدد مجال العقد بالاتفاقات المنشئة للالتزامات بين أشخاص القانون الخاص، فتخرج من مجاله الاتفاقات المتعلقة بفروع القانون العام كالمعاهدة وهي اتفاق بين دولة ودولة أخرى وتحكمها قواعد القانون الدولي، والنيابة وهي اتفاق بين النائب وناخبيه وتحكمها قواعد القانون الدستوري، والوظيفة وهي اتفاق بين الحكومة والموظف وتحكمها قواعد القانون الإداري.

غير أنه حتى في مجال القانون الخاص تقتصر منطقة العقد على الاتفاقات المتعلقة بالذمة المالية، فنستبعد من مجاله الاتفاقات المتعلقة بروابط الأحوال الشخصية كالزواج، لأن الزواج ولو أنه، اتفاق بين الزوجين، إلاّ أن القانون وحده هو الذي يحدد آثاره، ولذا لا يعتبر عقداً بالمعنى الصحيح

أركان العقد

الأركان جمع ركن وهو جانب الشيء القوي الذي يتوقف عليه وجوده بكونه جزء ماهيته، كتكبيرة الإحرام بالنسبة للصلاة والصيغة بالنسبة للعقد.

فركن الشيء جزؤه الذي يتركب منه ويتحقق به وجوده في الوجود، بحيث إذا انتفى لم يكن له وجود.

وأركان العقد هي: التراضي، المحل، السبب.

أولاً: التراضي

التراضي هو تطابق إرادتين. والمقصود بالإرادة، هنا، هي الإرادة التي تتجه إلى إحداث أثر قانوني معين، هو إنشاء الالتزام أو نقله أو تعديله أو إنهاؤه.

والتراضي، كذلك، هو توافق الإرادتين على إحداث أثر قانوني معين. ويُعَدّ التراضي ركن العقد الأساسي. فإذا فُقِدَ، لم ينعقد العقد. غير إنه يلزم أن يكون هذا التراضي سليماً، أي أن تكون إرادة كل من طرفي العقد، قد خلت من أي عيب يعيبها، من غلط أو تدليس أو إكراه أو استغلال. فإذا شاب رضاء أي من المتعاقدين عيب من هذه العيوب، كان العقد قابلاً للإبطال لمصلحته.

وقد نصت المادة 89 من القانون المدني المصري على أن "يتم العقد بمجرد أن يتبادل طرفان التعبير عن إرادتين متطابقتين، مع مراعاة ما يقرره القانون فوق ذلك، من أوضاع معينه لانعقاد العقد".

على أن الإرادة، وهي أمر كامن في النفس، لا يمكن أن تحدث أثراً قانونياً معيناً، إلا إذا ظهرت إلى الخارج، أي إلا إذا أفصح صاحبها عنها.

ما هي الإرادة:

يرى علما النفس أن الإرادة كظاهرة نفسية تمر بمراحل أربع:

المرحلة الأولى: مرحلة التصور وفيها يستحضر الشخص العمل القانوني الذي يريد إبرامه.

والمرحلة الثانية: مرحلة التدبر وفيها يوازن الشخص بين شتى الاحتمالات والنتائج.

والمرحلة الثالثة: مرحلة التصميم وفيها يبت الشخص في الأمر، وهذه المرحلة هي جوهر الإرادة أو هي الإرادة نفسها.

والمرحلة الرابعة: مرحلة التنفيذ التي ينقل فيها الشخص إرادته من كامن النفس إلى العالم الخارجي فيفصح عن إرادة معينة تتجه إلى إحداث أثر قانوني معين.

والتعبير عن الإرادة، يكون باللفظ، وبالكتابة، وبالإشارة المتداولة عرفاً. كما يكون باتخاذ موقف لا تدع ظروف الحال شكاً في دلالته على حقيقة المقصود، أي يكون التعبير عن الإرادة مطابقاً لحقيقة ما قصدت إليه. ويجوز أن يكون التعبير عن الإرادة ضمنياً، إذا لم ينص القانون، أو يتفق الطرفان على أن يكون صريحاً.

ويعتبر من قبيل القبول الضمني قيام الوكيل بتنفيذ الوكالة، إذ يدل هذا على قبوله لها.

وهناك فرق كبير بين السكوت والتعبير الضمني. فالتعبير الضمني، يفترض أن الشخص قد سلك مسلكاً معيّناً، يمكن أن يقطع في الدلالة على إرادته. أما السكوت، فهو أمر سلبي، لا يقترن بأي مسلك أو موقف، فضلاً عن أنه غير مصحوب بلفظ أو كتابة أو إشارة.

والسكوت لا يمكن أن يُعدّ طريقاً للتعبير عن الإيجاب. ذلك أن الإيجاب عرض، والعرض لا يمكن أن يستفاد إلا بفعل إيجابي، أي بفعل إيجابي محدد موجّه إلى الغير.

أمّا فيما يتعلق بالقبول، فالقاعدة، كذلك، أن القبول لا يمكن أن يستفاد من مجرد السكوت، إذ لا ينسب إلى ساكت قول. وكقاعدة عامة من غير المتصور أن يكون السكوت تعبيراً عن الإرادة والتي هي عمل إيجابي، في حين لا يتضمن السكوت إيجاباً لأنه عدم، والعدم لا ينبئ بشيء وهو كذلك لا يتضمن قبولاً. إلا أنه إذا كان مجرد السكوت لا يُعدّ قبولاً، فإن هناك حالات استثنائية، يمكن أن يكون السكوت فيها دليلاً على القبول، وهي حالات يقترن فيها بالسكوت ظروف وملابسات، ويسمى السكوت الملابس. ومثال ذلك:

1.ما ذهب إليه القضاء الفرنسي من أن السكوت يُعدّ قبولاً، إذا كان بين المتعاقدين تعامل سابق، واتصل الإيجاب بهذا التعامل السابق.

2.وكذلك الحال، إذا كانت طبيعة المعاملة تقضي بذلك، مثل ما جرت عليه عادة المصارف من إرسال بيان إلى عملائها بالحساب الجاري، فإن عدم اعتراض العميل على هذا البيان، في وقت مناسب، يُعدّ اعتماداً له.

3.إذا كان الإيجاب يسفر عن منفعة خالصة للموجّه إليه، فإن سكوت من وُجّه إليه البيان يُعدّ قبولاً.

مثال ذلك، أن يَعِد شخص آخر بأن يبيع له ما له، بمبلغ معين، إذا أظهر رغبته في ذلك، في ظرف مدة محددة. فيسكت هذا الأخير، فيكون سكوت الموعود قبولاً، لأن الوعد مفيد له فائدة بحتة، ولا يلزمه بأي التزام.

أو كعارية استعمال تعرض على المستعير فيسكت فيعتبر سكوته في هذه الحالة قبولاً. حيث أن الإيجاب يتضمن منفعة ظاهرة لمن وجه إليه.

وينتج التعبير أثره في الوقت الذي يتصل فيه بعلم من وجّه إليه. ويعتبر وصول التعبير قرينة على العلم به، ما لم يقم الدليل على عكس ذلك ( المادة 91 من القانون المدني المصري). وإذا عيّن ميعاد للقبول، التزم الموجب بالبقاء على إيجابه، إلى أن ينقضي هذا الميعاد.

والتعبير عن الإرادة إيجاباً كان أو قبولاً قد تسبقه مفاوضات بين المتعاقدين يمر فيها العقد بمراحل مختلفة، كمرحلة الوعد بالعقد، والعقد الابتدائي، والتعاقد بالعربون، وقد لا يجمع المتعاقدين مجلس واحد فتثار مسألة زمان ومكان انعقاد العقد أو ما يعرف بالتعاقد فيما بين الغائبين.

1. الوعد بالتعاقد:

كالوعد بالبيع مثلاً هو عقد يلتزم بمقتضاه الواعد ببيع شيء إذا أظهر الموعود له رغبته في الشراء في مدة معينة، وكثيراً ما يلجأ إلى هذا العقد في الحياة العملية، خصوصاً بعد أن تعقدت المعاملات وتشعبت ومن أمثلة ذلك: ما تلجأ إليه شركات البناء العقارية لتيسير تأجير مبانيها فتضمن عقود الإيجار الصادرة منها وعداً ببيع العين إلى المستأجر. وكما يصدر الوعد من البائع فقد يصدر أيضاً من المشتري ويسمى بالوعد بالشراء.

2. العقد الابتدائي:

قد يكون الوعد بالتعاقد ملزماً للجانبين ومثل هذا الوعد يسمى في العمل بالعقد الابتدائي، وفيه يتفق الطرفان على جميع شروط العقد المراد إبرامه، مع تحديد أجل العقد النهائي. فإذا حل الأجل المحدد لتحرير العقد النهائي وامتنع أحد الطرفين دون سبب مقبول عن إمضائه جاز للطرف الآخر رفع دعوى صحة التعاقد للحصول على حكم بثبوت البيع.

وإذا ظهر هناك اختلاف بين الشروط الواردة في العقد الابتدائي والشروط التي تضمنها العقد النهائي تعين الرجوع إلى ما تضمنه العقد النهائي.

3. التعاقد بالعربون

العربون هو مبلغ من المال (أو أي شيء منقول آخر)، يدفعه أحد المتعاقدين إلى المتعاقد الآخر، وقت انعقاد العقد. ودفع العربون، وقت إبرام العقد، يفيد أن لكل من المتعاقدين الحق في العدول عنه. إلا إذا قضى الاتفاق بغير ذلك. فإذا عدل من دفع العربون فقده، وإذا عدل من قبضه رد ضعفه. هذا ولو لم يترتب على العدول أي ضرر.

والغرض من دفع العربون إما الدلالة على أن لكل من المتعاقدين الحق في العدول عن الصفقة ونقض العقد، وإما الدلالة على أن العقد قد تم نهائياً، وأن القصد من دفع العربون هو ضمان تنفيذه.

ويرجع إلى نية المتعاقدين الصريحة أو الضمنية لتحديد الغرض من العربون.

والظاهر من استقراء أحكام المحاكم المصرية: أن العربون إذا دُفِعَ في عقد بيع ابتدائي كان دليلاً على جواز العدول، وإذا دُفِعَ في عقد بيع نهائي كان دليلاً على أن العقد أصبح باتاً.

4. التعاقد فيما بين الغائبين:

قد لا يضم المتعاقدين مجلس واحد فتمضي فترة من الوقت بين صدور القبول وعلم الموجب به، كما في العقود التي تتم بالمراسلة أو بواسطة رسول. فهل ينعقد العقد في الوقت والمكان اللذين صدر فيهما القبول؟ أم في الوقت والمكان اللذين علم فيهما الموجب بالقبول؟

وقد فصل التقنين المدني المصري في الخلاف القائم بين الفقهاء حول تحديد ومكان التعاقد بين الغائبين فقرر في المادة (97) مدني أنه:

1.يعتبر التعاقد بين الغائبين قد تم في المكان والزمان اللذين يعلم فيهما الموجب بالقبول ما لم يوجد اتفاق أو نص قانوني يقضي بغير ذلك.

2.ويفترض أن الموجب قد علم بالقبول في المكان وفي الزمان اللذين وصل إليه فيهما هذا القبول".

عيوب الرضا

التراضي لا يكون صحيحاً، إلا بشرطين:

1.أن يكون صادراً من ذي أهلية.

2.أن يكون صادراً من ذي إرادة سليمة، غير مشوبة بعيب من عيوب الرضا.

وعيوب الرضى هي:

الغلط، والتدليس، والإكراه، والاستغلال.

أ. الغلط

هو وهم، يقوم في ذهن الشخص يحمله على اعتقاد غير الواقع. أي اعتقاد خاطئ يقوم في ذهن المتعاقد، فيدفعه إلى التعاقد. فإذا وقع المتعاقد في غلط جوهري، جاز له أن يطلب إبطال العقد، إن كان المتعاقد الآخر، قد وقع، مثله، في هذا الغلط، أو كان على علم به، أو كان من السهل عليه أن يتبينه. ومعنى ذلك أن الغلط لا يؤدي إلى إبطال العقد إذا تعذر على الذي وقع في الغلط إثبات أن الغلط كان مشتركاً أو كان المتعاقد الآخر يعلم به، أو يسهل عليه العلم به. ولا يؤثر في صحة العقد مجرد الغلط في الحساب، ولا غلطات القلم. ولكن، يجب تصحيح الغلط، وليس لمن وقع في غلط، أن يتمسك به على وجه يتعارض مع ما يقضي به حسن النية. ويبقى بالأخص ملزماً بالعقد، الذي قصد إبرامه، إذا أظهر الطرف الآخر استعداده لتنفيذ هذا العقد. وعلى ذلك يظل من يشتري شيئاً معتقداً غلطاً أن له قيمة أثرية، مرتبطاً بعقد البيع، إذا عرض البائع استعداداً لأن يسلمه نفس الشيء الذي انصرفت نيته إلى شرائه.

والغلط في القانون كالغلط في الواقع يؤدي إلى بطلان العقد بطلاناً نسبياً إذا توافرت فيه شروط الغلط في الواقع. فإذا كان الغلط في القانون جوهرياً وتناول قاعدة قانونية لا تتصل بالنظام العام فيمكن التمسك به لإبطال العقد، ومن الغلط في القانون أن يبيع شخص نصيبه في التركة معتقداً أنه يرث الربع في حين أنه يرث الثلث.

أما الغلط في القواعد القانونية المتعلقة بالنظام العام فلا يؤثر على صحة العقد فلو أجر مالك أرض زراعية بأكثر من سبعة أمثال الضريبة المفروضة عليها جهلاً منه بالقاعدة القانونية المقررة في هذا الشأن، فإن الأجرة تُخفض إلى الحّد القانوني، ولا يجوز للمالك طلب إبطال العقد لغلطة في القانون، كما كان في قانون إيجارات الأراضي الزراعية قبل تعديله. وعلى من يدّعي أن إرادته معيبة بالغلط، أن يثبت هذا الغلط، الذي وقع فيه، وإثبات الغلط يكون بكافة سُبُل الإثبات.

ب. التدليس

هو إيهام الشخص بغير الحقيقة، بقصد حمْله على التعاقد.

ويجوز إبطال العقد، للتدليس، إذا كانت الحيل، التي لجأ إليها أحد المتعاقدين، أو نائب عنه، من الجسامة، أنه لولاها لما أبرم الطرف الثاني العقد. ويُعَدّ تدليساً السكوت، عمداً، عن واقعة أو ملابسة، إذا ثبت أن المدلَّس عليه، ما كان ليبرم العقد، لو علم بتلك الواقعة أو هذه الملابسة.

وظاهر من هذا التعريف أن التدليس لا يعتبر عيباً مستقلاً من عيوب الرضا، بل هو علة تعيب آخر، وهذا العيب هو الغلط. ذلك أن الغلط إمَّا أن يكون تلقائياً أي ينزلق إليه الشخص من تلقاء نفسه وإما أن يكون مستثاراً، أي تثيره في الذهن الحِّيل التي استعملها المتعاقد الأخر، وفي الحالتين يكون العقد قابلاً للإبطال للغلط.

وللتدليس ثلاثة عناصر هي:

1. استعمال وسائل احتيالية.

2. نية التضليل ( للوصول إلى غرض غير مشروع ).

3. أن تكون الحيلة مؤثرة أي تحمل على التعاقد.

العنصر الأول

وتتخذ الحيل المستعملة في التدليس صوراً شتى، تختلف باختلاف حالة العاقد المدَلّس عليه. ولذا فالمعيار فيها ذاتياً.

فكل إخفاء لواقعة لها أهميتها في التعاقد سواءً كان ذلك بطريق إيجابي وهو الكذب، أو بطريق سلبي وهو الكتمان تعتبر تدلساً مفسداً للرضا متى اكتملت فيه العناصر المكونة للتدليس.

العنصر الثاني

نيّة التضليل للوصول إلى غرض غير مشروع، فإذا انتفت نية التضليل فلا تدليس، كما هو الشأن فيما يصدر من الباعة من انتحال أحسن الأوصاف لسلعهم بقصد ترويجها فهذا من قبيل الكذب الذي لا أثر له على صحة العقد، ولكن لو وقع المتعاقد الآخر في غلط نتيجة لهذا العمل فيبطل العقد للغلط لا للتدليس.

أمّا إذا كان الغرض من التضليل مشروعاً فلا تدليس كما لو استعمل المودع ـ وقد تبين له أن المودع عنده غير أمين ـ طرقاً احتيالية للحصول على إقرار منه بالوديعة.

العنصر الثالث

أن تكون الحيلة مؤثرة أي أن تبلغ من الجسامة حداً يعتبر دافعاً للمتعاقد على التعاقد. وجسامة الحيلة يرجع فيها إلى معيار ذاتي لأنها تتوقف على حالة المدلس عليه، إذ من الناس من يصعب خداعه، ومنهم من يسهل غشه. ويلاحظ أنه إذا تم العقد بين أكثر من شخصين كعقد شركة مثلاً، وكان موضوعه غير قابل للانقسام فانه يمتنع على العاقد المدّلس عليه طلب، أبطال العقد، متى كان باقي المتعاقدين بمعزل عن هذا التدليس، ولا يستطيعون العلم به، ويقتصر حقه والحالة هذه على طلب التعويض ممن صدر منه التدليس.

ج. الإكراه

الإكراه هو ضغط، يتعرض له أحد المتعاقدين، يولّد في نفسه رهبة، تدفعه إلى التعاقد.

والإكراه المبطل للرضا لا يتحقق إلاّ بالتهديد المفزع في النفس أو المال أو باستعمال وسائل ضغط أخرى لا قِبَل للمكره باحتمالها أو التخلص منها ويكون من نتائج ذلك خوف شديد يحمل المكره على الإقرار بقبول ما لم يكن ليقبله اختياراً.

وهذا هو الإكراه المفسد للرضا وهو يختلف عن الاكراه المعدم للرضا والذي يترتب عليه بطلان العقد بطلاناً أصلياً، كما لو أمسك المكرِه بيد المكرَه والقلم فيها للتوقيع على العقد حيث لا يمكن القول حينئذٍ بوجود الإرادة بعكس الإكراه المفسد للرضا فالإرادة موجودة وإن لم تكن مختارة. وإذا صدر الإكراه من غير المتعاقدين فليس للمتعاقد المكره أن يطلب إبطال العقد ما لم يثبت أن المتعاقد الآخر كان يعلم أو كان من المفروض حتماً أن يعلم بهذا الإكراه. والإكراه يكون مشروعاً أو غير مشروع بحسب الغرض منه. فإذا كان الغرض من الإكراه مشروعاً فانه لا يفسد العقد سواء كانت وسيلة الإكراه مشروعة أو غير مشروعة. كل هذا بشرط ألاّ تصل الوسيلة غير المشروعة على درجة الجريمة المعاقب عليها.

د. الاستغلال

قد ينظر إليه من الناحية المادية فيسمى غبناً، وقد ينظر إليه من الناحية النفسية فيسمى استغلالاً.

فإذا كانت التزامات أحد المتعاقدين لا تتعادل البتة مع ما حصل عليه هذا المتعاقد من فائدة بموجب العقد أو مع التزامات المتعاقد الآخر، وتبيّن أن المتعاقد المغبون لم يبرم العقد إلاّ لأن المتعاقد الآخر قد استغل فيه طيشاً بيناً أو هوى جامحاً، جاز للقاضي بناء على طلب المتعاقد المغبون أن يبطل العقد.

وعدم التعادل يكون عادة في العقود المحددة، إلا أنه أيضاً قد يكون كذلك في العقود الاحتمالية إذا كان احتمال الخسارة في جانب أحد الطرفين يرجح كثيراً على احتمال الربح. وذلك متى اجتمع في العقد الاحتمالي معنى الإفراط ومعنى استغلال العاقد. كما في بيع عقار مقابل إيراد مرتب لمدى حياه البائع، إذا كان احتمال وفاة البائع قريبة الحدوث بسبب كبر السن وضعف الصحة وتفاقم العلة.

والاستغلال كما يقع في عقود المعاوضات سواء أكانت محددة أم احتمالية، قد يقع كذلك في أعمال التبرعات سواء أكانت عقوداً كالهبة أم أعمال قانونية صادرة من جانب واحد كالوصية. ويقصد بالطيش البيّن: هو عدم البصر بالأمور وقلة المبالاة بعواقب الأعمال أو هو الاهتمام بالمنافع الحالة وإغفال المضار المستقبلية وعلى هذا فهو مرض يصيب الأشخاص الطبيعية دون الأشخاص المعنوية. والهوى الجامح: هو رغبة شديدة تقوم في نفس الشخص ولو لم يكن معروفاً بالطيش، تفقده دون أن يدري سلامة الحكم على أعمال معينة هي موضوع هذه الرغبة. وأيما كان نوع النقص الذي يعاني منه المغبون فإنه يجب أن يكون معلوماً من الطرف الآخر، وأن يقصد استغلاله لصالحه.

وجزاء الاستغلال يتمثل في أحد أمرين هما: القابلية للإبطال أو إنقاص التزامات المتعاقد المغبون.

وللاستغلال عنصران:

1.العنصر المادي: وهو عدم التعادل، أو انعدام المقابل في العقد، ولا بد أن يكون هذا الغبن فاحشاً.

2.العنصر النفسي: وهو وجود ضعف معيّن لدى المتعاقد المغبون، واستغلال المتعاقد الآخر هذا الضعف. ويمكن إثبات الاستغلال في العقود بجميع وسائل الإثبات.

ثانياً: المحل

وهو الركن الثاني من أركان العقد.

محل الالتزام ومحل العقد

أ. محل الالتزام

محل الالتزام هو ما يتعهد به المدين، والمدين يلتزم إما بإعطاء شيء كنقل الملكية للشيء المبيع، أو ترتيب حق عيني على شيء كالرهن، وأما القيام بعمل كالتزام مقاول ببناء منزل، أو الامتناع عن عمل كالتزام بائع المتجر بالامتناع عن مزاولة نفس التجارة في الجهة الكائن فيها المتجر المبيع.

ب. ومحل العقد

هو العملية القانونية، التي يراد تحقيقها من طريق التراضي. وهذه العملية القانونية، تتحقق من طريق جملة الالتزامات الناشئة عن العقد.

ومحل العقد يتنوع بحسب الغايات المتعددة، التي يريد المتعاقدون تحقيقها.

ويشترط في محل العقد، ألا يكون مخالفاً للنظام العام أو للآداب.

ويجب أن يستوفي محل الالتزام، إذا كان شيئاً، الشروط الآتية:

* أن يكون الشيء موجوداً، أو قابلاً للوجود.

* أن يكون داخلاً في التعامل.

* أن يكون معيّناً أو قابلاً للتعيين.

ويجب في محل الالتزام، إذا كان أداء عمل، أو الامتناع عن عمل:

* أن يكون ممكناً.

* أن يكون مشروعاً.

* أن يكون عملاً شخصياً من جانب المدين.

ثالثاً: السبب

وهو الركن الثالث من أركان العقد.

والسبب في العقد، هو الغرض الذي يقصد المتعاقد إلى تحقيقه، أو هو الباعث، الذي حمل المتعاقد على إبرام العقد. والبواعث التي تحمل الإنسان على إبرام عقد ما، هي بواعث متعددة، ومتنوعة، ومختلفة من عقد إلى أخر، ومن متعاقد إلى آخر. فإذا سألت لماذا اشترى فلان هذا المنزل؟ كانت الإجابة لأنه يريد أن يسكنه، أو يريد استغلاله فندقاً، أو يؤجره … وهكذا. وسبب العقد، أي سبب العملية القانونية، التي يريد العاقد تحقيقها، هو ما يُعرف بالباعث أو الدافع الفردي، أو الباعث الذاتي. ويجب أن يكون سبب العقد مشروعاً، أي لا يكون مخالفاً للنظام العام أو للآداب، أما السبب في الالتزام: فهو ما يحمل الشخص على الالتزام، وهو واحد في كل نوع من أنواع العقود، ففي البيع مثلاً سبب التزام المشتري بدفع الثمن هو التزام البائع بتسليم المبيع إليه، وسبب التزام البائع بتسليم المبيع إلى المشتري هو التزام هذا الأخير بدفع الثمن إليه. أيّ أنه في كافة عقود البيع سبب التزام المشتري أو سبب التزام البائع واحد لا يتغير. والسبب في هذا المعنى يشترط فيه شرطاً واحداً وهو أن يكون موجوداً.

وإذا لم يكن للالتزام سبب أو كان سببه مخالفاً للنظام العام أو للآداب، كان العقد باطلاً

البطلان

البطلان هو الجزاء المترتب على فقدان ركن من أركان العقد. فيصبح العقد كأنه لم يكن. والبطلان نوعان هما:

أ. العقد الباطل بطلاناً مطلقاً

وهو يعني أن العقد لم ينعقد، أصلاً، ولذلك، يكون للمتعاقدين، ولكل ذي مصلحة، أن يتمسك بالبطلان. ولا يترتب على العقد الباطل بطلاناً مطلقاً، أي أثر، ولا تصح إجازته.

ب. العقد الباطل بطلاناً نسبياً.

* هو عقد صحيح، ينتج أثاره جميعاً. ولكنه يكون مهدداً بالزوال، متى طلب إبطاله أحد طرفَيه، وهو من وضع الإبطال في مصلحته. فإذا حكم بالبطلان، أصبح العقد باطلاً، من يوم انعقاده، مثل العقد الباطل بطلاناً مطلقاً. والعقد الباطل بطلاناً نسبياً، لا يمكن طلب بطلانه، إلا بواسطة طرف في العقد، هو من حماه القانون بهذا البطلان، وتجوز إجازته، بنزول صاحب الحق عن طلب البطلان.

* إذا جعل القانون لأحد المتعاقدين حقاً في إبطال العقد، فليس للمتعاقد الآخر أن يتمسك بهذا الحق.

* ويزول حق إبطال العقد بالإجازة، الصريحة أو الضمنية. وتستند الإجازة إلى التاريخ، الذي تم فيه العقد، من دون إخلال بحقوق الغير.

* " يسقط الحق في إبطال العقد، إذا لم يتمسك به صاحبه، خلال ثلاث سنوات. ويبدأ سريان هذه المدة، في حالة نقص الأهلية، من اليوم الذي يزول فيه هذا السبب، وفي حالة الغلط والتدليس، من اليوم الذي ينكشف فيه، وفي حالة الإكراه، من يوم انقطاعه. وفي كل حال، لا يجوز التمسك بحق الإبطال، لغلط أو تدليس أو إكراه، إذا انقضت خمس عشرة سنة من وقت تمام العقد" (المادة140 من القانون المدني المصري).

* " إذا كان العقد باطلاً، جاز لكل ذي مصلحة، أن يتمسك بالبطلان. وللمحكمة أن تقضي به من تلقاء نفسها. ولا يزول البطلان بالإجازة. وتسقط دعوى البطلان بمضي خمس عشرة سنة، من وقت العقد" (المادة 141من القانون المدني المصري).

* " في حالتَي إبطال العقد وبطلانه، يعاد المتعاقدان إلى الحالة، التي كانا عليها قبل العقد. فإذا كان هذا مستحيلاً، جاز الحكم بتعويض معادل. ومع ذلك، لا يلزم ناقص الأهلية، إذا أبطل العقد لنقص أهليته، أن يرد غير ما عاد عليه من منفعة، بسبب تنفيذ العقد" (المادة 142من القانون المدني المصري).

* " إذا كان العقد في شق منه باطلاً، أو قابلاً للإبطال، فهذا الشق، وحده، هو الذي يبطل. إلا إذا تبيّن أن العقد ما كان ليتم بغير الشق، الذي وقع باطلاً أو قابلاً للإبطال، فيبطل العقد كله" ( المادة 143من القانون المدني المصري ). وهذا ما يعرف بانتقاص العقد، حيث يفترض بقاء نفس العقد مع بتر الجزء الباطل منه إذا كان هذا العقد قابلاً للانقسام.

ومن صور الانتقاص أنه يجوز للمتعاقدين أن يتفقا على سعر آخر للفوائد سواء أكان ذلك في مقابل تأخير الوفاء أم في أي حالة أخرى تشترط فيها الفوائد على ألاّ تزيد على 7%، فإذا اتفقا على أكثر من ذلك وجب تخفيضها إلى النسبة المقررة، وتعين رد ما دُفِعَ زائداً على هذا المقدار. ويشترط لانتقاص العقد الشرطين التاليين:

1.أن يكون العقد باطلاً في جزء منه فقط. فإذا كان باطلاً بأكمله فلا ينتقص بل يتحول إلى عقد آخر إذا توافرت شروط ذلك.

2.أن يكون العقد قابلاً للانقسام فإذا لم يكن كذلك ترتب على بطلان جزء منه بطلان العقد بأكمله، وتحول إلى عقد آخر إذا توافرت شروط ذلك.

* " إذا كان العقد باطلاً أو قابلاً للإبطال، وتوافرت فيه أركان عقد آخر، فإن العقد يكون صحيحاً باعتباره العقد الذي توافرت أركانه، إذا تبيّن أن نية المتعاقدين كانت تنصرف إلى إبرام هذا العقد" (المادة 144 من القانون المدني المصري).

وهذا ما يعرف بنظرية تحول العقد، ومن صور تحول العقد الباطل إلى عقد صحيح ما نصت عليه المادة (108) من قانون التجارة المصري من أن الكمبيالة التي لا تتوافر فيها الشروط التي يتطلبها القانون تعتبر سنداً عادياً إذا كانت مستوفية الشروط اللازمة لهذه السندات.

ويشترط لتحول العقد ثلاثة شروط هي:

1.بطلان العقد الأصلي.

2.استجماع العقد الأصلي عناصر عقد آخر.

3.انصراف إرادة المتعاقدين المحتملة إلى العقد الآخر.

حالات خاصة للبطلان

حدد القانون المصري حالات خاصة للبطلان، منها:

1.ما نصت عليه المادة 471 من القانون المدني المصري، من أنه "لا يجوز للقضاة، ولأعضاء النيابة، ولا للمحامين ولا لكتبة المحاكم، ولا للمحضرين، أن يشتروا، بأسمائهم، ولا باسم مستعار، الحق المتنازع فيه، كله أو بعضه، إذا كان النظر في النزاع، يدخل في اختصاص المحكمة، التي يباشرون أعمالهم في دائرتها، وإلا كان البيع باطلاً".

2.كما نصت المادة 472، كذلك، على أنه "لا يجوز للمحامين، أن يتعاملوا مع موكليهم في الحقوق المتنازع فيها، إذا كانوا هم الذين يتولون الدفاع عنها، سواء أكان التعامل بأسمائهم أم باسم مستعار، وإلا كان العقد باطلاً". والجزاء في الحالتين السابقتين هو البطلان المطلق.

3.كما نصت المادة 479 على أنه "لا يجوز لمن ينوب عن غيره، بمقتضى اتفاق، أو نص، أو أمر من السلطات المختصة، أن يشتري بنفسه مباشرة، أو باسم مستعار، ولو بطريق المزاد العلني، ما نيط به بيعه بموجب هذه النيابة، ما لم يكن ذلك بإذن القضاء، ومع عدم الإخلال بما يكون منصوصاً عليه في قوانين أخرى".

4.وكذلك ما نصت عليه المادة 480، من أنه "لا يجوز للسماسرة، ولا للخبراء، أن يشتروا الأموال المعهودة إليهم، في بيعها، أو في تقدير قيمتها، سواء أكان الشراء بأسمائهم أم كان باسم مستعار".

والجزاء في الحالتين، هو البطلان النسبي، كما جاء في المادة 481 "يصح العقد في الأحوال المنصوص عليها في المادتين السابقتين، إذا أجازه من تم البيع لحسابه".

[abbes8]

آثار العقد

إذا استجمع العقد أركانه وتوافرت في كل ركن شروطه، انعقد العقد صحيحاً وترتب عليه آثاره، وآثار العقد تتحدد من حيث نطاقها بالعاقدين، فلا تنصرف إلى الغير، وهذا ما يعرف بنسبية آثار العقد. فأثر العقد ينصرف إلى المتعاقدين، سواء تم التعاقد مباشرة أو بوساطة نائب، ما دام هذا النائب قد تعامل باسم الأصيل، إلا أن أثر العقد يمتد كذلك إلى خلفاء العاقد وهم من يمثلهم في العقد، والخلف إمّا أن يكون خلفاً عاماً، وإمّا أن يكون خلفاً خاصاَ.

أ. الخلف العام أو الخلف بسبب عام

وهو مَن تنتقل إليه ذمة غيره المالية، كلها أو جزء منها، مثل الوارث. وعلى ذلك، فالخلافة العامة، لا تكون إلا بسبب الوفاة. وتنص المادة 145 من القانون المدني المصري علي أن "ينصرف أثر العقد إلي المتعاقدين والخلف العام، دون إخلال بالقواعد المتعلقة بالميراث، ما لم يتبين من العقد، أو من طبيعة التعامل، أو من نص القانون، أن هذا الأثر لا ينصرف إلي الخلف العام".

بمعنى أن أثر العقد، لا ينتقل إلى الخلف العام، في بعض الحالات، وهي:

1.إذا كانت طبيعة الالتزام، تتعلق بشخص المدين في تنفيذها. مثال ذلك لا يلتزم ورثة الرسام بتنفيذ التزام مورثهم. وكذلك الحال بالنسبة إلى ورثة الطبيب والمحامي والمهندس. لأن عقود هؤلاء الأشخاص مع الغير، روعي فيها شخصية صاحب هذه المهنة.

2.إذا اتفق المتعاقدان على عدم انصراف أثر العقد إلى الورثة.

3.إذا نص القانون على عدم انتقال أثر العقد إلى الورثة، مثل عقد الوكالة.

ب. الخلف الخاص

وهو الذي لا يخلف السلف في جملة ذمته المالية أو في حصة منها كالثلث أو الربع بل يخلفه في عين معينة بالذات أو في حق عيني عليها كالمشتري يخلف البائع في المبيع، والموصى له بعين في التركة يخلف فيها الموصي، والمنتفع يخلف المالك في حق الانتفاع. فالخلف الخاص هو من يتلقى شيئاً، سواء كان هذا الشيء حقاً عينياً أو حقاً شخصياً. أما من يترتب له حق شخصي في ذمة شخص آخر فلا يكون خلفاً خاصاً له، بل هو دائن له فالمستأجر ليس خلفاً للمؤجر بل دائناً له.

والأصل أن الخلف الخاص ـ على عكس الخلف العام ـ لا تنصرف إليه آثار العقود التي يعقدها السلف إذا كان العقد الصادر من السلف لا يتناول الحق الذي تلقاه عنه الخلف الخاص. فمشتري العقار خلف خاص للبائع ولكن لا شأن للمشتري بالعقود الصادرة من البائع في غير ما يمس هذا العقار. أما إذا كان العقد الصادر من السلف يمس الحق الذي تلقاه عنه الخلف الخاص، وكان هذا العقد ثابت التاريخ وسابقاً على عقد الخلف الخاص، فقد عالج المشرع المصري هذه المسألة في المادة (146) مدني فقرر: "إذا انشأ العقد التزامات وحقوق شخصية، تتصل بشيء انتقل بعد ذلك، إلى خلف خاص، فإن هذه الالتزامات والحقوق، تنتقل إلى هذا الخلف، في الوقت الذي ينتقل فيه الشيء، إذا كانت من مستلزماته، وكان الخلف الخاص يعلم بها، وقت انتقال الشيء إليه".

وشروط انصراف أثر العقد إلى الخلف الخاص، هي:

1.أن يكون عقد السلف سابقاً، في تاريخه، على العقد الذي انتقل به الحق إلى الخلف.

2.أن يكون الحق، أو الالتزام الذي قرره عقد السلف، من مستلزمات الشيء، أو الحق الذي انتقل إلى الخلف الخاص.

3.أن يكون الخلف عالماً، وقت انتقال الحق إليه، بالعقد الذي أبرمه السلف، وبالآثار التي ترتبت عليه.

أثر العقد بالنسبة إلى الغير

القاعدة العامة في شأن عدم انصراف آثار العقد إلى الغير، أن اثر العقد لا ينصرف إلى غير العاقد أو من يمثله، أي لا ينصرف إلى الغير الأجنبي عن العقد، فلا يحمله التزاماً ولا يكسبه حقاً والقاعدة في شقها السلبي أكثر إطلاقاً منها في شقها الإيجابي.

فأمّا الجانب السلبي للقاعدة، أي عدم انصراف الالتزامات الناشئة عن عقد إلى من كان أجنبياً عنه فيكاد يكون مطلقاً.

أمّا الجانب الإيجابي للقاعدة أي عدم اكتساب حقاً من عقد لم يكن ممثلاً فيه فليس في إطلاق الجانب السلبي منها، لأنه ايسر على المنطق أن يتقبل اكتساب الشخص لحق من عقد هو أجنبي عنه عن أن يتقبل التزامه بتعهدات ناشئة عن هذا العقد. لذا فالاستثناءات الواردة على الجانب الإيجابي للقاعدة أكثر من تلك الواردة على الجانب السلبي منها.

ولعل من أهم هذه الإستثناءات ما تعلق بالاشتراط لمصلحة الغير وتنص المادة (152) من القانون المدني المصري على أنه "لا يرتب العقد التزاماً في ذمة الغير، ولكن يجوز أن يكسبه حقاً".

الاشتراط لمصلحة الغير

هو عمل قانوني يشترط فيه شخص يسمى المشترط على شخص آخر يسمى المتعهد بأن يقوم بأداء معين لمصلحة شخص آخر يسمى المنتفع".

ويجوز للشخص أن يتعاقد، باسمه، على التزامات، يشترطها لمصلحة الغير، إذا كان له في تنفيذ هذه الالتزامات مصلحة شخصية، مادية كانت أو أدبية. وهذا العقد، يشترط فيه أحد الطرفين، ويسمى المشترط على الطرف الآخر، ويسمى المتعهد التزاماً لمصلحة شخص ثالث، ويسمى المنتفع أو المستفيد، حتى ينشأ لهذا الشخص الثالث حق مباشر من العقد، مثل عقد التأمين على حياة شخص لمصلحة ابنه أو بنته أو زوجته، وهذا الشخص الثالث، ليس طرفاً في العقد، وليس ممثلاً فيه.

تنفيذ العقد وزوال الرابطة التعاقدية.

تنفيذ العقد

يترتب على انعقاد العقد صحيحاً نشوء رابطة قانونية بين طرفيه تسمى بالرابطة التعاقدية وهي ملزمة للمتعاقدين. وعن قوة هذه الرابطة عبر المشرع المصري عنها في المادة (147) مدني بقوله: " العقد شريعة المتعاقدين ". وتنص المادة (148) مدني على أنه:

1.يجب تنفيذ العقد طبقاً لما اشتمل عليه، وبطريقة تتفق مع ما يوجبه حسن النية.

2.ولا يقتصر العقد على إلزام المتعاقد بما ورد فيه، ولكن يتناول كذلك ما هو من مستلزماته، وفقاً للقانون والعرف والعدالة بحسب طبيعة الالتزام.

ويترتب على ذلك ( أولاً ) وجوب تنفيذ ما تقضي به هذه الرابطة من التزامات ناشئة عن العقد، و(ثانياً) عدم جواز حل هذه الرابطة بإرادة واحدة أي بإرادة أحد المتعاقدين فقط إلا في حالات خاصة نص عليها صراحة وهي:

إنهاء العقد

1. إنهاء العقد بالإرادة المنفردة

القاعدة أن العقد، لا يجوز إنهاؤه بإرادة منفردة، أي بإرادة أحد طرفيه، استناداً إلى قاعدة ( العقد شريعة المتعاقدين ). إلا أنه توجد حالات استثنائية، يجوز فيها الإنهاء بإرادة منفردة، وهي:

أ. إذا وجد شرط في العقد، يجيز لأحد المتعاقدين إنهاء العقد بإرادته، كما في عقد الإيجار، مثلاً (يجوز أن يعقد العقد لمدة ست سنوات، مثلاً، على أن يكون لكل من المؤجر والمستأجر، كل سنتين، مثلاً، الحق في إنهاء العقد بإرادته).

ب. هناك حالات ينص عليها القانون، ويجيز فيها لأحد المتعاقدين، أو لكليهما، إنهاء العقد قبل انتهاء مدته وتمام تنفيذه، مثل ذلك في القانون المصري:

* عقد الشركة ( المادتان529، 531 مدني ) ـ عقد الوكالة ( المادة715مدني ) ـ عقد العمل غير المحدد المدة ( المادة694مدني ).

* قد ينص القانون على إعطاء أحد المتعاقدين، دون الأخر، حق نقض العقدبإرادتهالمنفردة. ويبرر هذا الحق برغبة المشرع في حماية المتعاقد. ومن هذهالحالات: حق الواهب في الرجوع في الهبة، في بعض الأحوال(المواد500 ـ 503 مدني مصري). وحق المعير في إنهاءالعارية،قبل انقضاء مدتها، في بعض الأحوال ( المادة644مدني مصري ). وفي عقد التأمين، يجوز إنهاؤه، في بعض الأحوال،بإرادةالمؤمن له (المادتان759،762مدني).

2. إنهاء العقد أو تعديله بقوةالقانون

هناكحالات يتدخل فيها المشرع، فيفرض إنهاء العقد، أو تعديله، على الرغم منإرادةالمتعاقدين، منها:

أ. انقضاءالزراعةبموت المستأجر(لمادة626مدنيمصري).

ب. انتهاءالعاريةبموت المستعير (لمادة645مدنيمصري).

ج. انتهاءعقدالعملبموت العامل(المادة697مدنيمصري).

د. انتهاءالوكالةبموت الوكيل أو الموكل ( المادة 714 مدني مصري).

علىإن انتهاء العقد في الأحوال السابقة ومثيلاتها،بالوفاة،ليس مرجعه، في الواقع، إرادة المشرع، إنما مرجعه، في الحقيقة، إرادةالمتعاقدينالضمنية، نظراً إلى أن شخصية المتعاقد، هي محل اعتبار في العقد.

ونجدالمشرع يتدخل، على الرغم من إرادة المتعاقدين،مقرراًإنهاء العقد، أو تعديله. ففي عقد الإيجار، كثيراً ما يتدخل المشرع لتحديدالأجرة،من طريق رفعها أو خفضها على الرغم من إرادة الطرفين، مثلما حدث في الأراضيالزراعية،والعقارات المبنية. وقد يتدخل المشرع بتشريعات، ينقص بها سعر الفائدة،حتىفي العقود السارية وقت صدوره، أو ليمنح المدين أجلاً جديداً للوفاء، أو ليمكنهمنالوفاء قبل الأجل.

تعديلالعقد بوساطة القاضي

طبقاًللقوة الملزمة للعقد ( العقد شريعة المتعاقدين )،لا يجوز للقاضي أن يعدل العقد، أو ينهيه قبْل تنفيذه، إلا باتفاق أطراف العقد.إلاأن المشرع قد يتدخل باستثناءات لهذه القاعدة، كما جاء في القانون المدني المصري،وهي:

1.سلطةالقاضي في خفض الشرط الجزائي، إذا أثبت المدين أن التقدير،كانمبالغاً فيه إلى درجة كبيرة، أو أن الالتزام الأصلي قد نفذ في جزء منه.

2.إذاتم العقد بطريق الإذعان، وكان قد تضمن شروطاً تعسفية، جازللقاضيأن يعدل هذه الشروط، أو أن يعفي الطرف المذعن منها، وذلك بما تقضي بهالعدالة.

3.إذاطرأت حوادث استثنائية عامة، لم يكن في الوسع توقعها، وترتبعلىحدوثها، أن تنفيذ الالتزام التعاقدي، وإن لم يصبح مستحيلاً، صار مرهِقاًللمدين،يهدده بخسارة فادحة، جاز للقاضي، تبعاً للظروف، وبعد الموازنة بين مصلحةالطرفين،أن يرد الالتزام المرهِق إلى الحد المعقول.

4.يكونللقاضي سلطة منح المدين أجلاً للتنفيذ، إذا استدعت حالتهذلك،ولم يلحق الدائن ضرر جسيم من تأجيل حقه.

تفسيرالعقد

تفسيرالعقد من عمل القاضي، غير أنه ملزم باتباعقواعدمعينة لضمان عدم خروجه على مهمته الأصلية وهي تفسير العقد إلى التعديلفيه.

وإذاكانت عبارة العقد واضحة، فلا يجوز الانحرافعنها،من طريق تفسيرها للتعرف على إرادة المتعاقدين.

أماإذا كان هناك محل لتفسير العقد، فيجب البحث عنالنيةالمشتركة للمتعاقدين، دون الوقوف عند المعنى الحرفي للألفاظ، مع الاستهداء،فيذلك، بطبيعة التعامل، وبما ينبغي أن يتوافر من أمانة وثقة بين المتعاقدين، وفقاًللعرفالجاري في المعاملات.

ويفسرالشك في مصلحة المدين. ومع ذلك، لا يجوز أنيكونتفسير العبارات الغامضة في عقود الإذعان، ضارّاً بمصلحة الطرف المذعن.

فإذاتم العقد بطريق الإذعان، وكان قد تضمن شروطاًتعسفية،جاز للقاضي أن يعدل هذه الشروط، أو أن يعفي الطرف المذعن منها، وذلك وفقاًلماتقضي به العدالة. ويقع باطلاً كل اتفاق يخالف ذلك.

ومعذلك، إذا طرأت حوادث استثنائية عامة، لم يكن فيالوسعتوقعها، وترتب على حدوثها، أن تنفيذ الالتزام التعاقدي، وإن لم يصبحمستحيلاً،صار مرهقاً للمدين، بحيث يهدده بخسارة فادحة، جاز للقاضي، تبعاً للظروف،وبعدالموازنة بين مصلحة الطرفين، أن يرد الالتزام المرهِق إلى الحدّ المعقول.ويصبحباطلاً كل اتفاق يخالف ذلك.

جزاءعدم تنفيذ العقد

المسؤوليةالعقدية هي الجزاء المترتب على عدم تنفيذالعقد. وتنفيذ العقد تنفيذا عينياً واجب حيث يجبر المدين بعد إعذاره على تنفيذالتزامهتنفيذا عينياً متى كان ممكناً.

والمسؤوليةالعقدية لا تقوم إلا إذا توافر الخطأ فيجانبالمدين، فإذا استحال على المدين أن ينفذ الالتزام عيناً حكم عليه بالتعويضلعدمالوفاء بالتزامه، ما لم يثبت أن استحالة التنفيذ قد نشأت عن سبب أجنبي لا يدلهفيه. ويكون الحكم كذلك إذا تأخر المدين في تنفيذ التزامه.

زوالالرابطة التعاقدية

تزولالرابطة التعاقدية بالانقضاء أو بالانحلال أوبالإبطالفهو ينقضي بتنفيذ الالتزامات التي ينشئها. وهذا هو مصيره المألوف.

ولكنهقد يزول قبل تمام تنفيذه، أو قبل البدء فيتنفيذهفيُحلّ. فالفرق إذن بين انحلال العقد وانقضائه أن الانحلال يكون قبل أن ينفذالعقد،والانقضاء لا يكون إلا عند تمام التنفيذ.

وانحلالالعقد غير إبطاله. كلاهما زوال للعقد ولكنالانحلاليرد على عقد ولد صحيحاً ثم ينحل بأثر رجعي أو دون أثر رجعي، أما الإبطالفيردعلى عقد ولد غير صحيح ثم يبطل بأثر رجعي في جميع الأحوال. والعقد، في حالةالإبطالوفي حالة الانحلال بأثر رجعي، لا يزول فحسب بل يعتبر كأن لم يكن.

انقضاء العقد

تزولالرابطة التعاقدية بالانقضاء بعد أن تكون قداستنفذتأغراضها، كما هو الشأن في الالتزام التعاقدي. ففي العقد الفوري كالبيعمثلاًسواء كان حالاً أم مؤجلاً ينقضي بتنفيذ ما يرتبه من التزامات في ذمة كل منالطرفين،أما عقد المدة فينقضي بانقضاء المدة المحددة له دون حاجة إلى تنبيهبالإخلاء (م 598 مدني) فإن لم تحدد له مدة انقضى بإنهائه من أحد المتعاقدين بشرطمراعاةمواعيد التنبيه بالإخلاء (م 563 مدني).

انحلالالعقد

قدينحل العقد بعد البدء في تنفيذه، وقد ينحل قبلالبدءفي تنفيذه. وقد يكون الانحلال كاملاً يتناول الرابطة التعاقدية بأسرهابالنسبةإلى الماضي والمستقبل أو بالنسبة إلى المستقبل فقط. وقد يكون جزئياً يقتصرعلىإعفاء المدين من بعض التزاماته. وقد يتم الانحلال باتفاق الطرفين وهذا هو(التقايل). أو لسبب من الأسباب التي يقررها القانون وهذه هي الرجوع، والإنهاءبالإرادةالمنفردة، والفسخ.

أ. التقايل

هوحل للعقد باتفاق المتعاقدين. ويُعَدّ الاتفاق علىالتقايلعقداً، يتم بإيجاب وقبول صريحين أو ضمنيين. وقد تنصرف إرادتا المتعاقدينإلىتقدير أثر رجعي للتقايل، لتعود الحالة بينهما إلى ما كانت عليه قبْل التعاقد.وقدتنصرف إرادتاهما إلى قصر أثر التقايل على المستقبل فقط. وسواء أكان للتقايل أمْلميكن، فإنه لا يجوز أن يؤثر في الحقوق، التي كسبها الغير، بناءً على العقد.

ب. الرجوع

قديقرر المشرع لأحد المتعاقدين حق العدول عن العقدالصادرمنه بالرجوع فيه بإرادته وحدها كما هو الشأن في الهبة (المواد 500إلى 503مدني).

ج. الإنهاء

هوتعبير عن إرادة واحدة يحل بها الرباط التعاقديبالنسبةإلى المستقبل دون أن ينسحب أثر ذلك إلى الماضي. والإنهاء بهذا المعنى لايكونإلا بالنسبة إلى العقود التي أجاز فيها المشرع حل الرابطة التعاقدية بإرادةمنفردةمنها: عقد الوكالة، وعقد العارية، وعقد الوديعة.

ويشارإلى أن التعسف في استعمال هذا الحق يستوجبتعويضالطرف الآخر، متى استعمل هذا الحق في ظروف غير مواتية للطرف الآخر.

د. الفسخ

فيالعقود الملزمة للجانبين، إذا لم يُوفِ أحدالمتعاقدينبالتزامه، جاز للمتعاقد الآخر بعد إعذاره المدين، أن يطالب بتنفيذالعقد،أو فسخه، مع التعويض في الحالتين إن كان له مبرر. ويجوز للقاضي أن يمنحالمدينأجلاً، إذا اقتضت الظروف ذلك، كما يجوز له أن يرفض الفسخ، إذا كان ما لميوفِبه المدين قليل الأهمية، بالنسبة إلى الالتزام في جملته (المادة 157 مدنيمصري). ومن نص هذه المادة، يتضح أنه لطلب الفسخ ثلاثة شروط، وهي:

(1) أن يكون العقد من العقود الملزمة للجانبين (التبادلية)، أي دون العقود الملزمة لجانب واحد.

(2) أن يكون التنفيذ راجعاً إلى المدين، أي أن المدين أخل بالتزاماته.

(3) أن يكون المتعاقد، طالب الفسخ، قد نفذ التزامه، أو مستعداً لتنفيذه، وقادراً على إعادة الحالة إلى ما كانت عليه.

الفرقبين بطلان العقد وفسخه

البطلانيرجع إلى تخلف ركن من أركان العقد أو إخلاله.بينماالفسخ هو حل للرابطة العقدية، بسبب عدم تنفيذ أحد المتعاقدينلالتزامه.

كيفيةتقرير الفسخ

الفسخيكون بحكم القاضي وهذا هو الأصل. وقد يكونباتفاقالمتعاقدين. ويكون في بعض الأحوال بحكم القانون ويسمىعند ذلكإنفساخاً.

أ. الفسخ القضائي

ويشترطللمطالبة بالفسخ القضائي الشروطالآتية:

(1) أن يكون العقد ملزماً للجانبين.

(2) ألا يقوم أحد المتعاقدين بتنفيذ التزامه.

(3) أن يكون المتعاقد الآخر الذي يطلب الفسخ مستعداًللقيامبالتزامه من جهة، وقادراً على إعادة الحال إلى أصلها إذا حكم بالفسخ من جهةأخرى.

ب. الفسخ الاتفاقي

يجوزالاتفاق على أن يعتبر العقد مفسوخاً من تلقاءنفسهدون الحاجة إلى حكم قضائي عند عدم الوفاء بالالتزامات الناشئة عنه، وهذاالاتفاقلا يعفي من الأعذار إلا إذا اتفق المتعاقدان صراحة على الإعفاء منه.

ج. انفساخ العقد بحكم القانون

فيالعقود الملزمة للجانبين، إذا انقضى التزام بسبباستحالةتنفيذه انقضت الالتزامات المقابلة له، وينفسخ العقد من تلقاء نفسه.

والالتزاملا ينقضي بسبب استحالة تنفيذه إلا إذا كانتهذهالاستحالة ترجع إلى سبب أجنبي. وأن العقد لا ينفسخ من تلقاء نفسه بحكم القانونإلاإذا انقضى الالتزام. فالعقد إذن لا ينفسخ إلا إذا استحال تنفيذ الالتزام بسببأجنبي،وما لم يثبت المدين هذا السبب الأجنبي بقى ملزماً بالعقد وحكم عليهبالتعويض

[المجهـول]

السلام عليكم ورحمة الله وبركاته


أخي abbes8 اداكان بالامكان مساعدتي في بحث فسخ العقد وأتره

وشكرررررررررررررررررررررررا

[abbes8]

النيابةفي التعاقد

يمكنتعريف النيابة بأنها حلول إرادة شخص (وهوالنائب)،محل إرادة شخص آخر (وهو الأصيل)، في إبرام تصرف قانوني، تنصرف آثاره إلىذمةالأصيل، لا إلى ذمة النائب.

وهكذا،نجد، في النيابة، شخصاً، يعبر عن إرادته، باسمغيره،ولحساب هذا الغير. ولكن آثار التصرف لا تضاف إليه، وإنما إلى هذا الغير.وبذلك،يكون النائب طرفاً في التصرف (في العقد مثلاً)، ولكن لا يكون طرفاً فيالعلاقةالناشئة عن هذا التصرف. وهنا يقتصر دور النائب على إبرام هذا العقد. أماآثارالعقد فتؤول إلى ذمة الأصيل، كما لو كان هو الذي تعاقد شخصياً.

ويحققنظام النيابة فوائد عملية كبيرة. فهو يسمحبإقامةأشخاص، ينوبون عن ناقص الأهلية وعديمها، فيحلون محلهم في التصرفاتالقانونية. ثم إنه من شأنه، كذلك، أن ييسر لأي شخص، أن يعقد العقد بوساطة غيره،الذيتمنعه ظروف خاصة من ذلك، كبُعده، أو غَيبته، أو قِلة تجربته، أو كثرة أعمالهأومشاغله.

وتنقسمالنيابة، من حيث مصدرها، إلى:

1. نيابةقانونية

وتتحققعندما يخوّل القانون شخصاً معيّناً سلطة النيابة عن غيره. ومثالهانيابةالولي الشرعي عن أبنائه القُصَّر؛ "والولي الشرعي هو الأب، أو الجد الصحيح.والجدالصحيح هو أب الأب".

2. نيابة اتفاقية:

(إرادية) إذ يُعيَّنْ النائب بإرادة الأصيل، كما في الوكالة.

3. نيابة قضائية

إذيعين القاضي النائب، كنيابة الوصي، والقيّم، والحارس القضائي، والقضاءهوالذي يختارهم.

ولكييتحقق وجود النيابة، لا بد من استيفاء ثلاثةشروطهي:

1.أنتحل إرادة النائب محل إرادة الأصيل.

2.أنيكون التعامل باسم الأصيل، لا باسم النائب.

3.أنتجري إرادة النائب في الحدود المرسومة للنيابة.

أهليةالتعاقد

الإنسان،لدى ولادته، تكون له شخصية قانونية، صالحةلأنتثبِت له حقوقاً، ولأن تقرر عليه واجبات والتزامات. ولكنه لا يستطيع أن يباشرالأعمالوالتصرفات القانونية بنفسه، فهو غير أهل لمباشرة هذه الأعمال. ويجب التفرقةبينتمتع الشخص بالحقوق وقابليته لتحمل الالتزامات، وهو ما يطلق عليه "أهليةالوجوب"،وبين قدرة الشخص على أن يقوم بالأعمال الناجمة عنها تلك الحقوقوالالتزامات،والتي تسمى " أهلية الأداء ".

"كل شخص أهل للتعاقد، ما لم تسلب أهليته، أو يُحدّمنهابحكم القانون".

ويمرالإنسان، من حيث أهليته، ومن وقت ولادته، بأدوارثلاثة،هي:

1. الدور الأول

ويبدأمن ولادة الطفل، وينتهي ببلوغ سن التمييز، وهي سن سبع سنوات. ويكونالشخص،في هذا الدور، صغيراً، غير مميز (عديم الأهلية).

"ليس للصغير غير المميز حق التصرف في ماله. وتكون جميع تصرفاتهباطلة".

2. الدور الثاني

ويبدأمن سن التمييز، وينتهي ببلوغ الإنسان سن الرشد. وفي هذا الدور، يكونالشخصصبيّاً مميزاً، ولكنه غير كامل عناصر الرشد ( ناقص الأهلية ).

يجوز لناقص الأهلية أن يطلب إبطال العقد، وهذا مع عدم الإخلال بإلزامهالتعويض،إذا لجأ إلى طرق احتيالية، ليخفي نقص أهليته".

إذا كان الصبي مميزاً، كانت تصرفاته المالية صحيحة، متى كانت نافعة نفعاًمحضاً،وباطلة، متى كانت ضارّة ضرراً محضاً. أما التصرفات المالية، الدائرة بينالنفعوالضرر، فتكون قابلة للإبطال، لمصلحة القاصر، ويزول حق التمسك بالإبطال، إذاأجازالقاصر التصرف، بعد بلوغه سن الرشد، أو إذا صدرت الإجازة من وليّه، أو منالمحكمة،بحسب الأحوال".

" إذا بلغ الصبي المميز الثامنة عشرة من عمره، وأذن له في تسلم أمواله،لإدارتها،أو تسلمها بحكم القانون، كانت أعمال الإدارة منه صحيحة، في الحدود التيرسمهاالقانون".

3. الدور الثالث

ويبدأببلوغ الشخص سن الرشد، وهي إحدى وعشرون سنة، بالنسبة إلى القانونالمصري. وفي هذا الدور، يُعَدّ الشخص رشيداً بالغاً (كامل الأهلية)، ما لم يحدث لهعارضمن عوارض عدم الأهلية، يؤدي إلى انعدام أهليته أو نقصها.

عوارضالأهلية

1.بعضهايؤثر في العقل، وهي: الجنون، والعُتْه، والسَّفَه،والغفلة.

2.بعضهايصيب الجسم، فيجعل الشخص عاجزاً عجزاً، جزئياً أو كلياً،عنالقيام على أمر نفسه، كإصابة حواسّ الشخص ببعض العاهات.

3.وبعضهايمنع الشخص عن الإشراف على أمواله كالغَيبة.

4.والبعضالآخر يفرض على الشخص على سبيل العقوبة

الجنون

مرضيعتري الشخص يؤدي إلى زوال العقل، والجنون قديستوعبكل أوقات المريض به، وهذا هو الجنون المطبق، وقد يجن المريض فترة من الزمنويفيقأخرى وهذا هو الجنون المتقطع.

العته

المعتوههو من كان قليل الفهم مختلط الكلام، فاسدالتدبير،إلا أنه لا يضرب ولا يشتم. والمعتوه كما يقول الفقهاء في الشريعةالإسلاميةقد يكون على شيء من التمييز فينصرف إليه حكم الصبيغيرالمميز.

أماالمشرع المصري فانه ألحقه في الحكم بالمجنون فجعلتصرفاتهاللاحقة لتسجيل قرار الحجر باطلة أما السابقة على تسجيل قرار الحجر فصحيحةإلاإذا ثبت أن حالة العته كانت شائعة وقت التعاقد أو أن المتعاقد الأخر كان علىعلمبها. (م 114 مدني)

السفهالغفلة

السفيه: هو المغلوب بهواه فيعمل بخلاف موجب العقلوالشرعمع قيام العقل حقيقة.

وذوالغفلة: هو من لا يهتدي إلى التصرفات الرابحةفيغبنلسلامة قلبه.

"المجنون والمعتوه وذو الغفلة والسفيه، تحكم عليهمالمحكمة،أو ترفع الحجر عنهم، وفقاً للقواعد والإجراءات المقررة فيالقانون".

1. يقع باطلاً تصرف المجنون والمعتوه، إذا صدر التصرف بعد تسجيل قرار الحجر.

أما إذا صدر التصرف قبل تسجيل قرار الحجر، فلا يكون باطلاً، إلا إذا كانت حالة الجنون، أو العته، شائعة وقت التعاقد، أو كان الطرف الآخر على بيّنة منها".

2. إذا صدر تصرف من ذي الغفلة، أو من السفيه، بعد تسجيل قرار الحجر، سرى على هذا التصرف ما يسري على تصرفات الصبي المميز من أحكام.

أما التصرف الصادر قبل تسجيل قرار الحجر، فلا يكون باطلاً أو قابلاً للإبطال، إلا إذا كان نتيجة استغلال أو تواطؤ".

3. يكون تصرف المحجور عليه، لسفه أو غفلة، بالوقف أو بالوصية، صحيحاً، متى أذنت فيه المحكمة.

وتكون أعمال الإدارة الصادرة عن المحجور عليه لسفه، والمأذون له بتسلم أمواله، صحيحة، في الحدود التي رسمها القانون".

4. إذا كان الشخص أصمّ أبكم، أو أعمى أبكم، وتعذر عليه، بسبب ذلك، التعبير عن إرادته. جاز للمحكمة أن تعين له مساعداً قضائياً، يعاونه على التصرفات التي تقتضي مصلحته فيها ذلك.

ويكون قابلاً للإبطال كل تصرف من التصرفات، التي تقررت المساعدة القضائية عليها، متى صدر عن الشخص، الذي تقررت مساعدته قضائياً، بغير معاونة المساعد، إذا صدر التصرف بعد تسجيل قرار المساعدة". (المواد 113، 114، 115،116، 117 من القانون المدني المصري).

ملاحظاتعامة عند كتابةالعقد

1.يجبأن يشتمل العقد على جميع البيانات، الخاصة بأسماءالمتعاقدين،وجنسياتهم، وأرقام هوياتهم، وتاريخ صدورها، وعناوينهم تفصيلاً.

2.إقرارالمتعاقدين بأهليتهم للتعاقد، مع التأكد من ذلك.

3.تاريختحرير العقد، ومكان عقده.

4.وصفمحل العقد وصفاً تفصيلياً بما لا يدَع أي مجال للتفسير أوالاجتهاد،مع توضيح أن أطراف العقد على علم تام نافياً للجهالة بهذه الأوصاف. مثالذلكفي عقد البيع، وصف الشيء المبيع وصفاً شاملاً، جامعاً، من جميع الوجوه.

5.تحديدالمقابل، وكيفية ووقت وطريقة أدائه، فمثلاً في عقد البيع،يذكرثمن المبيع وكيفية دفعه، هل دفعة واحدة؟ أو على دفعات أو أقساط، ومقدار كلقسط،وتاريخ دفعه؟ ومكان دفعه؟

6.التأكدمن صحة وسلامة جميع الأوراق والمستندات المبني عليهاالعقد.

7.توضيحالتزامات جميع أطراف العقد توضيحاً، لا يجعل هناك أي مجالللَّبسأو الاجتهاد أو التنصل من تنفيذ هذه الالتزامات. مع تحديد تواريخ تنفيذالالتزاماتتحديداً قاطعاً وواضحاً.

8.وضعشرط جزائي في العقد، يكون واضحاً ومحدداً وذا قيمة فاعلة،تجبرالطرف المخل على تنفيذ التزامه، تجنباً لتطبيق الشرط الجزائي عليه.

9.ضرورةتسجيل العقود، التي يتطلب القانون تسجيلها، في أقرب وقت.معمراعاة الشكل في العقود الشكلية.

10.فيحالة وجود أشخاص مستفيدين من العقد، غير أطرافه، يجب تحديدهمتحديداًواضحاً، مع بيان حقوقهم المترتبة علي العقد.

11.فيحالتَي الوكالة والنيابة في التعاقد، يجب التأكد من صحتهماوسلامتهماوسريانهما حتى وقت توقيع العقد. وأن الوكالة أو النيابة تجيز للوكيل أوالنائبالتعاقد على إنشاء وإقرار التزامات العقد وفي حدود السلطة المخولةله.

12.التأكدمن عدم وجود كشط أو شطب أو تصحيح، في بنود العقد.

13.توقيعالعقد، من قِبل المتعاقدين والشهود.

وأخيراًيجب التأكد من استيفاء العقد لأركانه وشروطه،وعدممخالفته القوانين المعمول بها.

تقسيمالعقود

تتنوعالعقود وتتعدد، حتى لا يكاد يحصرها عدّ.والإرادةحرة في إنشاء الالتزام أيّاً كان، فالالتزامات ليست محددة، الأمر الذييؤدي،بالضرورة، إلى تنوع العقود.

والقانونينظم طائفة من العقود ـ وهي العقود المسماةـلكي يعين الأفراد على تنظيمها، فوضع تحت نظرهم تنظيماً، يراه نموذجياً لها. إنأرادوااستعمالها تسري على عقدهم أحكام القانون. ولهذا، جاءت قواعد القانون المنظمةلهذهالعقود المسماة، قواعد مكملة لإرادة الطرفين، لا تنطبق، إلا إذا لم يتفقا علىمايخالفها. ويبقى دائماً للأفراد حرية إنشاء ما يرون من عقود، غير تلك التي وردتفينصوص القانون. وعندئذٍ، يرجع إلى إرادتهم، وحدها، في تنظيم أحكام هذه العقود.ويطلقعلى تلك العقود، التي لم ينظمها المشروع، العقود غير المسماة.

التقسيم الأول: تقسيمالعقود إلى عقود مسماة،وأخرىغير مسماة

العقودالمسماة

هيتلك العقود التي خصها القانون باسم معين، ونظمها،لشيوعهابين الناس. وهي "إما تقع على الملكية، وهي البيع، والمقايضة، والهبة،والشركة،والقرض، والصلح. وإما أن تقع على المنفعة، وهي الإيجار وعارية الاستعمال.وإماأن تقع على العمل، وهي المقاولة، والتزام المرافق العامة، وعقد العمل،والوكالةوالوديعة والحراسة. ويضاف إلى ذلك عقود الغرر، وهي المقامرة، والرهان،والمرتبمدى الحياة، وعقد التأمين، ثم عقود التأمينات، الشخصية والعينية، وهيالكفالة،ورهن الحيازة، والرهن الرسمي".

أماالعقود غير المسماة

فهيتلك العقود، التي لم يخصها المشرع باسم معين، ولميقمبتنظيمها، وذلك لقِلّة شيوعها.

ومادامت القاعدة أن الإرادة حرة في إنشاء ما تشاء منعقود،كان من المستحيل حصر العقود غير المسماة.

وطائفةالعقود المسماة في تطوير مستمر، فقد يصبحعقداًمن الشيوع بأهمية إلى درجة توجب تنظيمه، فيتدخل المشرع، منظماً له. وينتقل،بذلك،من العقود غير المسماة إلى العقود المسماة. وهذا ما فعله المشرع حين نظم عقدالتأمين.

وإذاكان من المستحيل تعداد العقود المختلفة، فإنه منالممكن،على الأقل، وضع تقسيمات مختلفة لها، وذلك بقصد بيان ما تتخصص به كل طائفةمنها.

التقسيم الثاني: يمكنتقسيم العقود:

1. من حيث انعقادها، إلى عقود رضائية، وعقود شكلية، وعقود عينية.

2. ومن حيث طبيعتها، إلى عقود محددة واحتمالية، وعقود فورية ومستمرة، وعقود ذاتية وجامعة، وعقود إذعان ومساومة حرة، وعقود أصلية وتبعية.

3. ومن حيث أثرها، إلى عقود ملزمة للجانبين، وملزمة لجانب واحد، وعقود تبرع ومعاوضة.

1. تقسيم العقود، من حيثانعقادها:

أ. العقود الرضائية

ب. العقود الشكلية

ج. العقود العينية

أ. العقد الرضائي

هو العقد الذي يكفي لانعقاده التراضي، أي أنه عقد يكفي لانعقاده توافق الإرادتين، أي تطابق الإيجاب والقبول. ولا يلزم لانعقاده أي شكل معين، ولا تهم طريقة التعبير عن الإرادة، وقد يكون التعبير عن الإرادة بالكتابة، أو المشافهة، أو بالإشارة، أو أي طريقة أخرى. والأصل في القوانين الحديثة، أن تكون رضائية. ولكن يرد على هذا الأصل إستثناء، يتمثل في وجود بعض العقود، الشكلية والعينية.

وقد ساد مبدأ الرضائية الفقه الإسلامي. فالعقد ينعقد بارتباط بين إرادتين، ومن دون حاجة إلى شكل معين، تظهر فيه هذه الإرادة، وأيّاً كانت وسيلة التعبير عن الإرادة. إلا أن جمهور الحنابلة والمالكية والشافعية، يشترطون في عقد الزواج، أن تكون صيغته منبثقة من لفظتَي النكاح أو الزواج، لمن يعرف اللغة العربية. بينما يجيز الأحناف انعقاد الزواج بلفظتَي الزواج والنكاح وغيرهما من الألفاظ الدالة على التمليك في الحال، بشرط نية أو قرينة، تعين على أن المقصود هو الزواج. على أن جميع الفقهاء يتفقون على رأي واحد، في أن عقد الزواج لا ينعقد بالفعل، بل لا بد فيه من القول للقادر عليه، و ألا يتم إلا بأقوى الدلالات على الإرادة، وهو القول.

ب. العقود الشكلية

العقد الشكلي هو عقد لا يكفي التراضي لانعقاده، بل يلزم فوق ذلك، أن يتم التعبير عن الإرادتين، في شكل معين، وهذا الشكل يُعَدّ ركناً في العقد، لا ينعقد من دونه. ومثاله العقد الرسمي، الذي يوجب المشرع ـ لانعقاده ـ تحريره أمام موظف عام مختص ـ الموثق. ومثاله في القانون المصري عقد الهبة والرهن الرسمي، وقد يستلزم المشرع الكتابة لانعقاد العقد، ولكنه يكتفي بالكتابة العرفية، من دون استلزام الرسمية، أي من دون إجراء العقد أمام الموثق، مثاله في القانون المصري ما نصت عليه المادة 507 من القانون ا لمدني، من أنه "يجب أن يكون عقد الشركة مكتوباً، وإلا كان باطلاً". ويجب التفرقة بين شكل العقد، وشهر العقد، أي تسجيله في الشهر العقاري. فإن شهر العقد إجراء، لا يستلزمه المشرع لانعقاد العقد، بل هو يلزم فقط لكي يترتب عليه أثر واحد من أثاره، وهو انتقال الملكية والحق العيني، فمن دون هذا الإجراء، لا يقع انتقالهما. ولكن هذا لا يمكن أن يؤثر على وجود العقد في ذاته، وعلى وجوب التزام الطرفين به وتنفيذه.

فعقد البيع العقاري عقداً رضائياً، ينعقد بمجرد التراضي، وقبْل التسجيل. بينما عدم استيفاء الشكلية اللازمة لانعقاد العقد، يعني عدم وجود العقد، وعدم ترتيب أي أثر عليه. وقد يستلزم المشرع الشكل الرسمي لانعقاد عقد، ويستلزم، فوق ذلك، شهره، لانتقال الملكية. وعندئذٍ، يجب إتمام الإجراءين، مثل الهبة على العقار، فيلزم إتمام الهبة في ا لشكل الرسمي أمام الموثق، حتى يتم انعقادها، كما يلزم، بعد ذلك، تسجيلها لكي تنقل ا لملكية.

ج. العقود العينية

العقد العيني هو عقد لا يكفي التراضي لانعقاده، بل يستلزم تسليم الشيء محل العقد، أي لا يتم انعقاده إلا بالقبض، ولا يلزم شكل معين لانعقاده. والعقود العينية في القانون الفرنسي أربعة، هي القرض والوديعة والعارية ورهن الحيازة. أما القانون المصري، فلا يعرف العقود العينية.

. تقسيم العقود، من حيثطبيعتها

أ. عقود محددة، وعقود احتمالية.

• العقود المحددة
• العقود الاحتمالية

ب. عقود فورية، وعقود مستمرة.

• العقود الفورية
• العقود الممتدة أو الزمنية

ج. عقود ذاتية، وعقود جامعة.

• العقود الذاتية
• العقود الجامعة

د. عقود المساومة الحرة، وعقود الإذعان.

• عقود المساومة
• عقود الإذعان

هـ. عقود أصلية، وعقود تبعية.

• العقود الأصلية
• العقود التبعية

أ. العقود المحددة والعقود الاحتمالية

* العقد المحدد

هوالعقد الذي يعرف فيه كل متعاقد، وقت انعقاده، مدى ومقدار غنمه أو غرمهمنالعقد، أي مقدار ما سيأخذ ومقدار ما سيعطي، بصرف النظر عن التعادل بين هذينالمقدارين.

* العقود الاحتمالية

وتسمى،كذلك، عقود الغرر. ولا يعرف فيها كلا المتعاقدين، أو أحدهما مقدارمايعطي أو ما سيأخذ، وقت انعقاده.

ب. العقد الفوري، والعقد الممتد

* العقد الفوري

وهوعقد ينشأ بين طرفَيه التزامات قابلة، بطبيعتها، لأن تنفذ دفعة واحدة.ولايكون الزمن عنصراً جوهرياً فيه. ولا ينشأ بين طرفَيه علاقة قانونية ممتدةبطبيعتها. ويظل العقد فورياً، حتى لو أجل فيه التزام أحد الطرفين إلى أجل مستقبل. فالبيعبثمن مؤجل، هو عقد فوري، ذلك أن الزمن لا يتدخل في تحديد مقدار هذا الثمن،وإنمايحدد فقط موعد تنفيذه. ويظل كذلك، حتى لو قسط المقابل على أقساط.

ج. العقد الممتد أو الزمني

وهوعقد يستلزم، بطبيعته، أن ينشأ بين طرفيه التزامات، يستمر تنفيذها فترةمنالزمن، أو يتكرر هذا التنفيذ عدة مرات، مثل عقد الإيجار، وكذلك عقدالتوريد.

العقدالذاتي، والعقد الجامع

* العقد الذاتي

ويسمى،كذلك، العقد الفردي. وهو العقد الذي يتم بين شخصين أو أكثر، معينينبذواتهم. ويقتصر أثره عليهم وعلى خلفائهم. مثل عقد بيع عقار مملوك لعدة مشتاعين ـ أي يملكون العقار على المشاع بينهم ـ أو قسمته.

هـ. العقد الجامع

وهوعقد ينظم، على نحو دائم، مصالح جماعة معيّنة غير ممثلة، تمثيلاً كاملاًفيأشخاص عاقديه. وقد يعترض عليه أفراد الجماعة، ويظهر عدم رضائهم عنه. ولكنه علىالرغممن ذلك، يسري في حقهم مثل عقد العمل الجماعي أو المشترك، وهو اتفاق تنظم،بمقتضاه،شروط العمل بين نقابة أو أكثر من نقابات العمال، أو اتحاد نقابات العمال،وبينواحد أو أكثر من أصحاب الأعمال الذين يستخدمون عمالاً ينتمون إلى تلكالنقابات.

[abbes8]

و. عقود المساومة الحرة، وعقود الإذعان

* عقود المساومة الحرة

وهيعقود يكون للمتعاقدين فيها حرية مناقشة شروط التعاقد، والموافقة عليها.وتشملغالبية العقود.

ز. عقود الإذعان

وهيعقود، يكون فيها أحد المتعاقدين في وضع، يمكنه من وضع شروط العقد،مقدماًعلى نحو لا يقبل المناقشة. ويكون على الطرف الآخر إما أن يقبلها، وإما أنينصرفعن العقد. مثل العقد مع شركات ومؤسسات النقل أو الكهرباء والهاتف. وهذهالعقود،لا يكون طرفا العقد في وضع متساوٍ. فغالباً ما يكون الإيجاب عام، وبشروطموحدة،على نحو مستمر، من شخص في مركز اقتصادي أقوى. وغالباً ما يكون محتكراً.ويكونالطرف الأخر في وضع أضعف، وعليه الرضوخ والتسليم بشروط الطرف الأقوى.

ج. العقود الأصلية والعقود التبعية

* العقد الأصلي

وهوالعقد الذي يقوم بذاته، ولا يتبع غيره، مثل الإيجار وعقد البيع.

* العقد التبعي

وهوعقد لا يوجد مستقلاً، بل يقوم إلى جانب علاقة قانونية سابقة، ويكونتابعاًلها، مثل عقد الرهن، وعقد الكفالة. وعلى ذلك، إذا كان العقد الأصلي باطلاً،فيكونالعقد التبعي باطلاً، تبعاً له. وعلى العكس، إذا كان العقد التبعي باطلاً،فلايبطل العقد الأصلي.

3. تقسيمالعقود من حيث أثرها

أ. ملزمةللجانبين، وملزمة لجانب واحد.

ب. عقد تبرع، وعقد معاوضة.

أ. عقد ملزم للجانبين، وعقد ملزم لجانب واحد

* عقد ملزم للجانبين

ويسمى،كذلك، عقداً تبادلياً. وهو عقد تنشأ، بموجبه، التزامات متقابلة علىكلمن طرفَيه. فيكون كل منهما دائناً ومديناً، في الوقت عينه، مثل عقد الإيجار وعقدالبيع.

* العقد الملزم لجانب واحد

وهوعقد ينشئ التزامات في جانب واحد من طرفَيه، مثل عقد الهبة، الذي يلزمفيهاالواهب بنقل ملكية شيء وتسليمه، ولا يلزم الموهوب في هذا العقد بأي التزام،وكذلكمثل عقد الوديعة.

* العقد التبادلي الناقص

ينشأهذا العقد، أساساً، ملزماً لجانب واحد، مثل عقد الوديعة. فيكون أحدالطرفينفقط، المودع لديه، ملتزماً بالمحافظة على الشيء ورده. ولا يلزم المودع بأيالتزام. ولكن قد ينفق المودع لديه نفقات في حفظ الوديعة، تحدث ضرراً له. فعلى ذلك،يلزمالمودع، وهو الطرف الآخر، بأن يرد للمودع لديه هذه النفقات، أو يعوضه عماأصابهمن ضرر. وعلى ذلك، يكون العقد، في هذه الحالة، عقداً تبادلياً ناقصاً، أو غيرتام،طبقاً للقانون الروماني.

ب. عقد المعاوضة وعقد التبرع

* عقد المعاوضة

هوالعقد الذي يأخذ فيه كل من المتعاقدين مقابلاً لما أعطاه، مثل عقدالبيعوالإيجار.

* عقد التبرع

هوعقد لا يأخذ فيه أحد المتعاقدين مقابلاً لما أعطاه، مثل عقدالهبة.

تقسيمات أخرى للعقود

يمكنوضع تقسيمات أخرى للعقود، من حيث تنظيم القوانينلها،إلى:

أولاً: العقود المدنية: وهي التي ينظمها القانونالمدني،ويطلق عليها العقود المسماة.

ثانياً: العقود التجارية: وقد نظمها القانونالتجاري.

ثالثاً: العقود الإدارية: وقد نظمها القانونالإداري.

رابعاً: عقود الأحوال الشخصية: وينظمها قانون الأحوالالشخصية.

خامساً: العقود العمالية: وينظمها قانونالعمل.

أولاً: العقود المدنية

نظمالقانون المدني المصري العقود المسماة، وقسمها إلى:

1. العقودالتيتقع على الملكية.

2. العقودالواردةعلى الانتفاع بالشيء.

3. العقودالواردةعلى العمل.

4. عقودالغرر.

5. عقدالكفالة.

العقودالتي تقع على الملكية وهي:

أ. البيع.

ب. المقايضة.

ج. الهبة.

د. الشركة.

هـ. القرض.

و. الصلح.

أ. عقد البيع

البيععقد يلتزم به البائع، أن ينقل إلى المشتريملكيةشيء، أو حقاً مالياً آخر، مقابل ثمن نقدي. ويجب أن يكون المشتري عالماًبالمبيععلماً كافياً؛ ويُعَدّ العلم كافياً، إذا اشتمل العقد علي بيان المبيعوأوصافهالأساسية، بياناً يمكن من تعرفه. ويلتزم البائع بتسليم المبيع للمشتريبالحالة،التي كان عليها وقت البيع. ويكون الثمن مستحق الوفاء، في المكان والزمان،اللذينسلم فيهما المبيع، ما لم يوجد اتفاق أو عرف يقضي بغير ذلك. (وقد نظم القانونالمدنيالمصري عقد البيع، في المواد من 418 إلى 481، متضمناً التزامات البائع ـوالتزاماتالمشتري ـ والشيء المبيع ـ والثمن ـ بيع ملك الغير ـ بيع الحقوق المتنازععليها ـ بيع التركة ـ البيع في مرض الموت ـ بيع النائب لنفسه).

ب. عقد المقايضة

المقايضةعقد يلتزم به كل من المتعاقدين، أن ينقل إلىالآخر،على سبيل التبادل، ملكية مال، ليس من النقود. وإذا كان للأشياء المتقايضفيها،قيم مختلفة في تقدير المتعاقدين، جاز تعويض الفرق بمبلغ من النقود، يكونمعادلاً. وتسري على المقايضة أحكام البيع، بالقدر الذي تسمح به طبيعة المقايضة.ويُعَدّكل من المتقايضين بائعاً للشيء الذي قايض به، ومشترياً للشيء الذي قايضه. (وقد ونظم القانون المدني المصري المقايضة، في المواد من 482 إلى 485).

ج. عقد الهبة

الهبةعقد يتصرف، بمقتضاه، الواهب في مال له، دونعوض. ويجوز للواهب، دون أن يتجرد من نية التبرع، أن يفرض على الموهوب له القيامبالتزاممعيّن. ولا تتم الهبة، إلا إذا قبِلها الموهوب له أو نائبه. وتكون الهبةبورقةرسمية، وإلا كانت باطلة. ويجوز في المنقول، أن تتم الهبة بالقبض، من دون حاجةإلىورقة رسمية، وتكون هبة الأموال المستقبلة باطلة. ويجوز للواهب أن يرجع فيالهبة،إذا قبِل الموهوب له ذلك. فإذا لم يقبَل الموهوب له، جاز للواهب، أن يطلب منالقضاءالترخيص له في الرجوع، متى كان مستنداً في ذلك إلى عذر مقبول، ولم يوجد مانعمنالرجوع. ويُعَدّ عذراً مقبولاً للرجوع في الهبة، بنوع خاص،

(1) أن يصبح الواهب عاجزاً عن أن يوفر لنفسه أسباب المعيشة بما يتفق مع مكانته الاجتماعية.

(2) أن يرزق الواهب، بعد الهبة، ولداً، ويظل حياً إلى وقت الرجوع.

(3) أن يخلّ الموهوب له بما يجب عليه نحو الواهب، أو نحو أحد من أقاربه، إخلالاً، يكون جحوداً كبيراً من جانبه. ويترتب على الرجوع في الهبة، بالتراضي أو بالتقاضي، أن تُعَدّ الهبة كأن لم تكن (وقد نظم القانون المدني المصري الهبة، في المواد من 486 إلى 504).

د. عقد الشركة

الشركةعقد يلتزم، بمقتضاه، شخصان أو أكثر، بأن يسهم كل منهم في مشروعمالي،بتقديم حصة من مال أو من عمل، لاقتسام ما قد ينشأ عن هذا المشروع من ربح أومنخسارة. وتُعَدّ الشركة، لدى تكوينها، شخصاً اعتبارياً. ولكن لا تحتج بهذهالشخصيةعلى الغير، إلا بعد استيفاء إجراءات النشر، التي يقررها القانون. ومع ذلكللغير،إذا لم تقم الشركة بإجراءات النشر المقررة، أن يتمسك بشخصيتها. ويجب أن يكونعقدالشركة مكتوباً، وإلا كان باطلاً. وكذلك يكون باطلاً كل ما يدخل على العقد منتعديلات،من دون أن تستوفي الشكل، الذي أفرغ فيه ذلك العقد (وقد نظم القانون المدنيالمصري،في المواد من 507 إلى 537، الشركة ـ وأركانها ـ وإدارتها ـ وآثارها ـوانقضاءها ـ وتصفيتها ـ وقسمتها).

هـ. عقد القرض

القرضعقد يلتزم به المقرض، أن ينقل إلى المقترض ملكية مبلغ من النقود، أوأيشيء مثلي آخر. على أن يرد إليه المقترض، عند نهاية القرض، شيئاً مثله، في مقدارهونوعهوصفته. وعلى المقترض أن يدفع الفوائد المتفق عليها، عند حلول مواعيداستحقاقها. فإذا لم يكن هناك اتفاق على فوائد، عُدَّ القرض بغير أجر. وينتهي القرضبانتهاءالميعاد المتفق عليه (وقد نظم القانون المدني المصري القرض، في المواد من538إلى 544).

و. عقد الصلح

الصلحعقد يحسم به الطرفان نزاعاً قائماً، أو يتوقيان به نزاعاً محتملاً،وذلكبأن ينزل كل منهما، على وجه التقابل، عن جزء من ادعائه. ويشترط فيمن يعقدصلحاً،أن يكون أهلاً للتصرف في عوض في الحقوق، التي يشملها عقد الصلح. ولا يجوزالصلحفي المسائل المتعلقة بالحالة الشخصية، أو بالنظام العام. ولكن، يجوز الصلحعلىالمصالح المالية، التي تترتب على الحالة الشخصية، أو التي تنشأ عن ارتكاب إحدىالجرائم. ولا يثبت الصلح، إلا بالكتابة، أو بمحضر رسمي. ولا يجوز الطعن في الصلحبسببغلط في القانون (وقد نظم القانون المدني المصري الصلح، في المواد من 549 إلى 557).

1. العقود الواردة على الانتفاعبالشيء.

وهي:

أ.الإيجار.

ب. العارية.

أ. عقد الإيجار

الإيجارعقد يلتزم المؤجر، بمقتضاه، أن يمكن المستأجر من الانتفاع بشيءمعيّن،مدة معيّنة، لقاء أجر معلوم. ويجوز أنتكون الأجرة نقوداً، كما يجوز أن تكونأيتقدمة أخري. وإذا لم يتفق المتعاقدان على مقدار الأجرة، أو علي كيفية تقديرها،أوإذا تعذر إثبات مقدار الأجرة، وجب اعتبار أجرة المثل. وإذا عقد الإيجار، من دونالاتفاقعلي مدة، أو عقد لمدة غير معيّنة، أو تعذر إثبات المدة المدعاة، عُدَّالإيجارمنعقداً للفترة المعيّنة لدفع الأجرة. ويلتزم المؤجر أن يسلم المستأجرالعينالمؤجرة وملحقاتها، في حالة تصلح معها لأن تفي بما أعدّت له. وعلى المؤجر أنيمتنععن كل ما من شأنه أن يحول دون انتفاع المستأجر بالعين المؤجرة. ويلتزمالمستأجربأن يستعمل العين المؤجرة على النحو المتفق عليه. ولا يجوز للمستأجر أنيحدِثبالعين المؤجرة تغييراً من دون إذن المؤجر، إلا إذا كان هذا التغيير لا ينشأعنهأي ضرر للمؤجر. وللمستأجر حق التنازل عن الإيجار، أو الإيجار من الباطن، وذلكعنكل ما استأجره، أو بعضه، ما لم يقضِ الاتفاق بغير ذلك. وفي حالة التنازل عنالإيجار،يبقى المستأجر ضامناً للمتنازل له عن تنفيذ التزاماته. ويجب علي المستأجر،أنيقوم بالوفاء بالأجرة، في المواعيد المتفق عليها. كما يجب على المستأجر أن يردّالعينالمؤجرة، عند انتهاء الإيجار. وإذا نبه أحد الطرفين على الآخر بالإخلاء،واستمرالمستأجر، مع ذلك، منتفعاً بالعين بعد انتهاء الإيجار، فلا يفترض أن الإيجارقدتجدد، ما لم يقم الدليل على عكس ذلك (وقد نظم القانون المدني المصري، في الموادمن558إلى 634 الإيجار وأركانه وأثاره، والوفاء بالأجرة، والتزامات المؤجروالمستأجر،العين المؤجرة، التنازل عن الإيجار والإيجار من الباطن، انتهاء الإيجار،موتالمستأجر أو إعساره، إيجار الأراضي الزراعية، إيجار الوقف).

ب. عقد العارية

العاريةعقد يلتزم به المعير أن يسلم المستعير شيئاً غير قابل للاستهلاك،ليستعمله،بلا عوض، لمدة معيّنة، أو في غرض معين، على أن يردّه بعد الاستعمال. وليسللمستعيرأن يستعمل الشيء المعار، إلا على الوجه المعيّن، وبالقدر المحدد، وذلكطبقاًلما يبيّنه العقد، أو تقبله طبيعة الشيء، أو يعيّنه العرف. ولا يجوز له، مندونإذن المعير، أن ينزل عن الاستعمال للغير، ولو على سبيل التبرع. ويلتزم المعيرأنيسلم الشيء المعار بالحالة، التي يكون عليها وقت انعقاد العارية، وأن يتركهللمستعيرطوال مدة العارية. وعلى المستعير أن يبذل في المحافظة علي الشيء العناية،التييبذلها في المحافظة على ماله. ومتي انتهت العارية، وجب على المستعير أن يردّالشيءالذي تسلمه، بالحالة التي يكون عليها، وذلك من دون الإخلال بمسؤوليته عنالهلاكأو التلف. وتنتهي العارية بانقضاء الأجل المتفق عليه، فإن لم يعيّن لها أجل،انتهتباستعمال الشيء فيما أعير من أجله. وتنتهي العارية بموت المستعير، ما لم يوجداتفاقيقضي بغيره. كما يجوز للمعير أن يطلب، في أي وقت، إنهاء العارية، في بعضالأحوال،منها إذا أساء المستعير استعمال الشيء، أو إذا عرضت للمعير حاجة عاجلةللشيء،لم تكن متوقعة (وقد نظم القانون المدني المصري، في مواده من 635 إلى 645العارية،والتزامات المعير، والتزامات المستعير، وانتهاء العارية).

2. العقود الواردة على العمل

وهي:

أ. المقاولة.

ب. عقد العمل.

ج. الوكالة.

د. الوديعة.

هـ. الحراسة.

أ. عقد المقاولة

المقاولةعقد يتعهد، بمقتضاه، أحد المتعاقدين، أن يصنع شيئاً، أو أن يؤديعملاً،لقاء أجر، يتعهد به المتعاقد الأخر. ويجوز أن يقتصر المقاول على التعهدبتقديمعمله، على أن يقدم رب العمل المادة، التي يستخدمها، أو يستعين بها علىالقيامبعمله. كما يجوز أن يتعهد المقاول بتقديم العمل والمادة معاً. ويضمن المهندسالمعماريوالمقاول، متضامنين، ما يحدث خلال عشر سنوات، من تهدم، كلي أو جزئي، فيماشيداهمن مبانٍ، أو أقاموه من منشآت ثابتة أخرى، ذلك، ولو كان التهدم ناشئاً عن عيبفيالأرض ذاتها، أو كان رب العمل، قد أجاز إقامة المنشآت المعيبة، ما لم يكنالمتعاقدان،في هذه الحالة، قد أرادا أن تبقى هذه المنشآت مدة أقلّ من عشر سنوات.وتبدأمدة السنوات العشر من وقت تسلم العمل (وينظم القانون المدني المصري، في موادهمن646إلى 667 التزامات المقاول، والتزامات رب العمل، المقاولة من الباطن، انقضاءالمقاولة).

ب.عقد العمل

عقدالعمل هو الذي يتعهد فيه أحد المتعاقدين، بأن يعمل في خدمة المتعاقدالآخر،وتحت إدارته، أو إشرافه، مقابل أجر يتعهد به المتعاقد الآخر. ولا يشترط فيعقدالعمل أي شكل خاص، ما لم تنص القوانين واللوائح الإدارية على خلاف ذلك. ويجوزأنيبرم عقد العمل لخدمة معيّنة أو لمدة معيّنة. كما يجوز أن يكون غير معين المدة.وإذاكان عقد العمل معين المدة، انتهي من تلقاء نفسه بانقضاء مدته. فإذا استمرطرفاهفي تنفيذ العقد، بعد انقضاء مدته، عُدّ ذلك منهما تجديداً للعقد لمدة غيرمعيّنة. ويجب على العامل أن يؤدي العمل بنفسه، وأن يبذل في تأديته من العناية مايبذلهالشخص المعتاد. ولا ينفسخ عقد العمل بوفاة رب العمل، ما لم تكن شخصيته قدروعيتفي إبرام العقد. ولكن ينفسخ العقد بوفاة العامل (وينظم القانون المدني المصريعقدالعمل، وأركانه، والتزامات العامل، ورب العمل، وانتهاء عقد العمل، في المواد من 674إلى 698).

ج. عقد الوكالة

الوكالةعقد يلتزم بمقتضاه، الوكيل، بأن يقوم بعمل قانوني لحساب الموكل.ولابد من وكالة خاصة في كل عمل، ليس من أعمال الإدارة، وبوجه خاص في البيع،والرهن،والتبرعات، والصلح، والإقرار، والتحكيم، وتوجيه اليمين، والمرافعة أمامالقضاء. والوكالة الخاصة لا تجعل للوكيل صفة، إلا في مباشرة الأمور المحددة فيها،وماتقتضيه هذه الأمور من توابع ضرورية، وفقاً لطبيعة كل أمر، وللعرف الجاري.والوكيلملزم بتنفيذ الوكالة، من دون أن يجاوز حدودها المرسومة، على أن له أن يخرجعنهذه الحدود، متى كان من المستحيل عليه إعلام الموكل سلفاً، وكانت الظروف يغلبمعهاالظن بأن الموكل، ما كان إلا ليوافق على هذا التصرف. وعلى الوكيل، في هذهالحالة،أن يبادر بإبلاغ الموكل خروجه عن حدود الوكالة. وإذا تعدد الوكلاء، كانوا،لذلك،مسؤولين بالتضامن، متى كانت الوكالة غير قابلة للانفصال، أو كان الضرر، الذيأصابالموكل نتيجة خطأ مشترك. وتنتهي الوكالة بإتمام العمل الموكل به، أو بانتهاءالأجلالمعيّن للوكالة. وتنتهي، كذلك، بموت الموكل أو الوكيل. ويجوز للموكل، في أيوقت،أن ينهي الوكالة، أو يقيدها، ولو وجد اتفاق يخالف ذلك. غير أنه إذا كانتالوكالةصادرة لمصلحة أجنبي، فلا يجوز للموكل أن ينهي الوكالة، أو يقيدها، من دونرضاءمن صدرت الوكالة لمصلحته، ويجوز للوكيل أن ينزل، في أي وقت، عن الوكالة، ولووجداتفاق يخالف ذلك. ويتم التنازل بإعلانه للموكل. غير أنه لا يجوز للوكيل، أنينزلعن الوكالة متي كانت صادرة لمصلحة أجنبي إلا إذا وجدت أسباب جدية، تبرر ذلك،علىأن يُعلم الأجنبي بهذا التنازل (وينظم القانون المدني المصري الوكالة، في موادهمن699إلى 717).

د. عقد الوديعة

الوديعةعقد يلتزم به شخص، أن يتسلم شيئاً من آخر، على أن يتولى حفظ هذاالشيء،وعلى أن يرده عيناً. والأصل في الوديعة أن تكون بغير أجر، ما لم يوجد اتفاقيقضيبغير ذلك (وينظم القانون المدني المصري الوديعة، في مواده من 718 إلى 728).

هـ. عقد الحراسة

الحراسةعقد، يعهد الطرفان، بمقتضاه، إلى شخص آخر، بمنقول، أو عقار، أومجموعمن المال، يقوم في شأنه نزاع، أو يكون الحق فيه غير ثابت. فيتكفل هذا الشخصبحفظه،وبإدارته وبردّه مع غلته المقبوضة، إلى مَن يثبت له الحق فيه. ويجوز للقضاءأنيأمر بالحراسة، في أحوال معيّنة. ويحدد الاتفاق أو الحكم القاضي بالحراسة، ماعلىالحارس من التزامات، وما له من حقوق وسلطة. وتنهي الحراسة باتفاق ذوي الشأنجميعاً،أو بحكم القضاء (وقد نظم القانون المدني المصري الحراسة، في المواد من 729إلى738).

3. عقود الغرر

وهي:

أ. المقامرة والرهان.

ب. المرتب مدى الحياة.

ج. التأمين.

د. الكفالة.

أ. المقامرة والرهان

يكونباطلاً كل اتفاق خاص بمقامرة أو رهان. ويستثنى من ذلك ما رخص فيهقانونأوراق النصيب، والرهان الذي يعقده فيما بينهم المتبارون شخصياً في الألعابالرياضية (وقد نظم القانون المدني المصري ذلك في المادتين 739 و740).

ب. المرتب مدى الحياة

يجوزللشخص، أن يلتزم بأن يؤدي إلى شخص آخر مرتباً دورياً، مدى الحياة،بعوضأو بغير عوض. ويكون هذا الالتزام بعقد أو بوصية. ويجوز أن يكون المرتب مقرراًمدىحياة الملتزم له، أو مدى حياة الملتزم، أو مدى حياة شخص آخر. والعقد الذي يقررالمرتب،لا يكون صحيحاً، إلا إذا كان مكتوباً، ومن دون إخلال بما يتطلبه القانون منشكلخاص لعقود التبرع (وقد نظم القانون المدني المصري المرتب مدى الحياة، في الموادمن741إلى 746).

ج. عقد التأمين

التأمينعقد يلتزم المؤمن، بمقتضاه، أن يؤدي إلى المؤمن له، أو إلىالمستفيدالذي اشترط التأمين لمصلحته، مبلغاً من المال، أو إيراداً مرتباً أو أيعوضمالي آخر، في حالة وقوع الحادث، أو تحقق الخطر المبيّن في العقد. وذلك نظير قسطأوأي دفعة مالية أخرى، يؤديها المؤمن له للمؤمن (وقد نظم القانون المدني المصريالتأمين،في المواد من 747 إلى 771).

د. عقد الكفالة

الكفالةعقد يكفل شخص، بمقتضاه، تنفيذ التزام، بأن يتعهد للدائن بأن يفيبهذاالالتزام، إذا لم يفِ به المدين نفسه. ولا تثبت الكفالة، إلا بالكتابة. وتجوزكفالةالمدين بغير علمه. بل تجوز على الرغم من معارضته. ويبرأ الكفيل لدى براءةالمدين. وتجوز كفالة الكفيل. وإذا وفى الكفيل الدين، كان له أن يحل محل الدائن فيجميعما له من حقوق قِبل المدين (وقد نظم القانون المدني المصري الكفالة في موادهمن772إلى 801).

المصادروالمراجع

1.أحمد فراج حسين، وحشمت أبو ستيت، "الملكيةونظرية العقد في الشريعةالإسلامية"، مؤسسة الثقافة الجامعية، ط1، الإسكندرية.

2.إسماعيل غانم، "مصادرالالتزام".

3.أنور العمروسي، المحامي بالنقض والإداريةالعليا، "الوجيزفي الصيغ القانونيةالحديثةفي العقود".

4.أنور سلطان، "مصادرالالتزام"، دار النهضة العربية، بيروت، 1983.

5.عبدالرازق السنهوري، "الوسيط".

6.عبدالمنعم البدراوي، "أحكامالالتزام"، كلية الحقوق، جامعة القاهرة.

7.عبدالمنعم البدراوي، "مصادرالالتزام"، كلية الحقوق، جامعة القاهرة.

8.عبدالمنعم حسن، "الموجزفي النظرية العامة للالتزام".

9.محمد أبو زهرة، "الملكيةونظرية العقد في الفقه الإسلامي"، دار الفكر العربي، القاهرة.

10.المصباحالمنير ـ القاموس المحيط.

11.قانونالشركات المساهمة، وشركات التوصية بالأسهم، والشركات ذاتالمسؤوليةالمحدودة الرقم 159 لسنة 1981، مجلة المحاماة.

12.القانونالمدني المصري، مجلة "المحاماة".